公司捐赠与董事的责任 ——美国法与日本法的启示论文

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1、公司捐赠与董事的责任——美国法与日本法的启示论文.freelendations（Ⅰ）（1994），p.63.3ThomasodernCorporationandCampaignFinance：IncorporatingCoporateGovernanceAnalysisintoFirstAmendmentJurisprudence，79arsiliv.PacificGasElec.Co.，124Ca.lRptr.313（Ca.lCt.App.1975）.14MelvinAronEisenberg，Corpor

2、ateConductThatDoesnotMaximizeShareholderGain：LegalConduct，thePenumbraEffect，Reciprocity，thePrisonersDilemma，Sheep’sClothing，SocialConduct，andDisclosure，28StetsonL.Rev.8-17（1998）.15EinerElhauge，SacrificingCorporateProfitsinthePublicInterest，80N.Y.U.L.Rev.840

3、-841（2005）.16Eisenberg，CorporateConductThatDoesnotMaximizeShareholderGain：LegalConduct，thePenumbraEffect，Reciprocity，thePrisonersDilemma，Sheep’sClothing，SocialConduct，andDisclosure.17FaithStevelmanKahn，Legislatures，CourtsandtheSEC：ReflectionsonSilenceandPoa

4、nKahn，Legislatures，CourtsandtheSEC：ReflectionsonSilenceandPoanKahn，Legislatures，CourtsandtheSEC：ReflectionsonSilenceandPoizeShareholderGain：LegalConduct，thePenumbraEffect，Reciprocity，thePrisonersDilemma，Sheep’sClothing，SocialConduct，andDisclosure.28参见日江头宪治朗

5、：《株式会社法》，有斐阁2006年版，第20页；日弥永真生：《会社法》，有斐阁2006年版，第13页；日龙田节：《会社法大要》，有斐阁2007年版，第50页。29与美国法不同，对于注意义务与忠实义务之间的关系，日本判例采纳了学说上多数说（同质说）的见解，并不具体区分注意义务与忠实义务。参见日最判民集24？6号（大法廷判決），第625页。30日最判民集24？6号（大法廷判決），第625页。31参见日近藤光男：《会社の寄付と取缔役の善管注意义务（下）》，载《商事法务》第1663号。32该叙述为日本版的经营判断原则

6、的内容。由此可见，日本法的经营判断原则与美国法不干涉董事决策的经营判断原则不同，其只是给予董事广泛的裁量权，法院仍对经营判断的内容进行实质性的审查。33日《金融·商事判例》第1145号，第36页。34参见日近藤光男：《会社の寄付と取缔役の善管注意义务（下）》。35资料来源于日本最高裁判所网站：http：//.courts.go.jp，访问时间：2009年12月21日。36参见日近藤光男：《会社の寄付と取缔役の善管注意义务（下）》；江头教授也持同样的见解，参见日江头宪治朗：《株式会社法》，第20页。37参见日龙

7、田节：《会社法大要》，第50页；日江头宪治朗：《株式会社法》，第22页。38参见日铃木竹雄：《八幡制铁政治献金事件高裁判決について》，载《商法研究Ⅲ》，有斐阁1971年版，第315页。39参见日近藤光男：《会社の寄付と取缔役の善管注意义务（下）》。40参见日弥永真生：《会社法》，第14页。41参见日近藤光男：《会社の寄付と取缔役の善管注意义务（下）》。42参见日龙田节：《会社法大要》，第51页。43国经营判断原则的特点是法官不审查董事决策的内容，该处理方式源自美国独有的答辩制度或陪审制度（参见日近藤光男：《会

8、社经营者の过失》，弘文堂1989年版，第155-156页），而我国并无美国的陪审制度，而且，在美国，由于经营判断原则的适用，很少有董事因违反注意义务而承担责任。因此，笔者认为，我国应引入日本版的经营判断原则，即法院应在相当的程度上尊重董事的决策，而不是完全不审查其内容的合理性。44根据《公益事业捐赠法》第2条和第24条的规定，只有向公益性社会团体和公益性非营利的事业单位进行捐赠的，才能享受税前扣除的