美澳公司法中董事责任分析与对中国的借鉴

《美澳公司法中董事责任分析与对中国的借鉴》由会员上传分享，免费在线阅读，更多相关内容在学术论文-天天文库。

1、美澳公司法中董事责任分析与对中国的借鉴-->第一章绪论今年进入月以来，由中石油前任董事长蒋洁敏等五位高管引发的腐败窝案不断发酵，能源及其相关领域更多的公司高管被卷入中石油腐败案。月日有消息显示，天津燃气集团董事长金建平正接受组织调查；月初，王国巨的年代能源也由于深陷中石油窝案而被列入调查名单；惠生工程董事长华邦嵩与明星电缆董事长李广元也因中石油窝案被有关部门带走调查或协助调查；活跃于石油、水电及房地产等领域的港商吴兵或涉中石油案已经与外界失去联系等等，中石油和被牵涉的公司经营都因此受到较大的影响，股票都受到严重冲击。从以上问题可以看出

2、，代表诸多股东的意愿行使公司经营管理权的董事在经营中不能够遵守公司法或者其他法律规范，违法进行经营活动，虽然能够给公司带来一定的利益。但一旦违法经营事实被佐证，将会给公司的正常经营带来较大甚至毁灭性的打击。我国公司法对董事的忠实义务做出如下规定“董事不得收受贿赂或其他非法收入及不得侵占公司财产的义务；不得擅自处理公司财产的义务；竞业禁止的义务；不得从事抵触利益交易义务和保密义务”。由此可见，由于我国公司法对董事的忠实义务界定较为模糊，缺乏与之相适配的判例说明，使得董事本人及其监督机构都难以根据董事义务对董事行为进行约束，从而使得董事在

3、违法经营的道路上越滑越远。........第二章美澳公司法中的董事义务分析第一节美国公司法中的董事义务出于从实际上考虑，董事的经营决策行为是否合理的评判通常是在事情发生之后，一则法官本身不是经营决策的精英，对相关方面的知识和经验不足以支持其对蜜事的经营决策行为做出正确的评估；其二，由于评判的滞后性，原先赖以董事做出决策的环境已经发生改变，在法庭上无法再现董事做出决策的所有信息资料，有些举证又比较困难，这就增加了法官对董事经营判断行为是否合理的难度因此，美国引入了经营判断原则来判断董事行为是否合理，并以此消除董事义务给董事带来的压力，使

4、董事的经营决策行为不至于受过多的外界因素干扰，以便为公司获得最佳利益。第二节澳大利亚公司法董事义务澳大利亚公司法中所谓谨慎、技能、勤勉义务指董事在行使职权或履行职责中，必须遵守谨慎、技能、勤勉的义务。该义务的具体表现为：在类似条件下或相似环境中，董事必须具有任何一个谨慎人应有的管理技能和勤勉行为，通过自身的履职行为阻止公司可能面临的破产贸易风险。按照澳大利亚公司法董事义务的规定，董事与公司之间存在着雇佣关系，董事受雇对公司事务进行管理，就必须遵守公司法规定的谨慎、技能、勤勉的义务，该义务具有以下几个要素：董事必须是一个谨慎、拥有技能、

5、勤勉的行为人；董事是否具有相应的谨慎、技能与勤勉的行为，需要考虑在类似条件下、相似环境下其他董事的行为作为参照；要求董事必须阻止公司的破产贸易。在澳大利亚公司法中，判断一个董事的行为是否谨慎，可以依据董事在执行经营管理或进行交易时，是否按照、平常人应有的谨慎行为去进行合理的注意。合理的注意作为主观的评判标准，需要结合公司自身的一些因素来加以判断，诸如公司的性质、主营业务、规模等以及董事被雇佣时已经具备的管理经验和知识技能（如经济法、会计、工商管理等）。第二章美澳公司法中的董事义务分析.........7第一节美国公司法中的董事义务..

6、..7第二节澳大利益公司法董事义务..........13第三章借鉴美澳经验对我国公司法进行完善的建议......15第一节我国《公司法》中董事义务的不足分析.........16第二节完善我国公司法董事义务的借鉴与建议.............20第四章总结.......第三章借鉴美澳经验对我国公司法进行完善的建议第一节我国《公司法》中董事义务的不足分析而在私人控股的企业中，董事出于家族利益的考虑，在进行经营决策时在家族利益与公司利益之间权衡，往往会将家族利益放在第一位。公司董事缺乏独立性，使得董事一旦违反了董事义务，往往不是出于主

7、观意愿上的违背，但却不得不接受应有的惩罚。同时，我国《公司法》规定了董事的义务和责任，并对董事的不当行为提出赔偿责任，但却没有对公司董事的合法权益提供保护的法律措施，使得我国公司法激励不足，严厉有余，可能会挫伤董事职责的积极性，造成董事出于无重大过失的考虑而选择保守的经营策略，放弃可能为公司带来最佳利益的风险投资机会，严重的甚至会导致很多公司董事不作为。对于公司来说，为了激励董事的适当冒险行为，为公司赢得较为客观的利益，有必要对董事的合法权益进行保护，制定出详细的董事合法权益保护措施，是董事能够为公司利益发挥自身的最大潜能。第二节完善

8、我国公司法董事义务的借鉴与建议由于美国公司有一套完整的人才选拔机制，董事的委任一般也是出于对董事能力的认可。也就是说，美国公司的董事在委任时己经经过了知识、技能关。并且美国公司认为董事在处理公司事务时，不必事必亲躬，只要