公司股东现金选择权制度构建探析论文

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1、公司股东现金选择权制度构建探析论文关键词:现金选择权/小股东退出权/制度构建/公司法内容提要:我国现行公司法规定的有限责任公司和股份有限公司股东回购请求权适用条件不一致；适用情形不适合中小股东在其利益受公司股权及其他重大变动影响时以公允的股权价格退出公司；回购业务主体单一，也不利于中小股东利益保护。构建法定化保证小股东以公允的股权价值退出公司的现金选择权制度来取代现行公司法上的股东回购请求权，有利于中小股东公允价值现金退出和监管利益冲突行为双重功能实现，从“一补一阻”两个方面实现对中小股东利益的有效

2、保护。现金选择权制度的权利主体是对公司普通股或者优先股享有法律上或者实质上商业利益的人，义务主体为公司。合并、股权互换、公司所有的资产的实质销售、对任何股东的权利会产生不利影响的公司章程的修改等是现金选择权产生的条件。如果不存在经营者或控股股东与公司之间的利益冲突交易，则不产生现金选择权。应明确规定以“第三方价格”定价方法来指导定价。现金选择权（Cash-option）一词源于金融投资领域，其原先是指，在交易过程结束以后ssne。2011年4月16日访问。2彭鹏、王丽：《现金选择权的法律适用分析》，

3、载《金融法苑》2011年第82辑，第54页。3天相投资顾问有限公司、上市证券交易所联合课题组：《新环境下上市公司并购重组创新研究》，载张育军主编：《上海证券交易所联合研究报告2008》，上海人民出版社2009年版，第103页。4杨华：《资产评估与上市公司并购重组》，《中国资产评估》2004年第4期。5上海证券交易所、中信证券股份有限公司联合课题组：《我国上市公司并购重组法律制度的完善研究》，载张育军主编《上海证券交易所联合研究报告2011》，上海人民出版社2012年版，第215页。6《公司法》第27

4、条规定“收购人为终止上市公司的上市地位而发出全面要约的，或者向中国证监会提出申请未取得豁免而发出全面要约的，应当以现金支付收购价款；以依法可以转让的证券支付收购价款的，应当同时提供现金方式供被收购公司股东选择。”7《公司法》第36条第4款规定“收购人以未在证券交易所上市交易的证券支付收购价款的，必须同时提供现金方式供被收购公司的股东选择，并详细披露相关证券的保管、送达被收购公司股东的方式和程序安排。”8Siegel，MaryBacktotheFuture：AppraisalRightsintheTJ

5、.Carney，FundamentalCorporateChanges，MinorityShareholders，andBusinessPurposes，1980AM.B.FOUND.RES.J.69，78（1980）.10SeeHidekiKandaSaulLevmore，TheAppraisalRemedyandtheGoalsofCorporateLaore，TheAppraisalRemedyandtheGoalsofCorporateLaedy：AnEssayforFrankCoker，7

6、2YALEL.J.223，232-33（1962）.16Fischel，TheAppraisalRemedyinCorporateLaore，TheAppraisalRemedyandtheGoalsofCorporateLaedy）.20SeeDanielR.Fischel，TheAppraisalRemedyinCorporateLaesJ.Hanks，Jr.，RejudgingtheBusinessJudgmentRule，48BUS.LABCA§1.302（a），1984.MBCA§13.0

7、2（a）（l）（i），（2），and（3）.MBCA§13.02（a）（l）（ii）.MBCA§13.02（a）（4）.25Delaent1996.26MBCA13.02（a），1991.27Ryanv.Tad'sEnters.Inc.Delaore，TheAppraisalRemedyandtheGoalsofCorporateLaan，TheAppraisalRemedyinCorporateFreeze-Outs：QuestionsofValuationandExclusivity，38Sas

8、s.1985）；Blasingamev.AmericanMaterials，Inc.654S.BCA§13.01cmt.3（1984）.35、36See2PRINCIPLESOFCORPORATEGOVERNANCE：ANALYSISANDREMENDATIONSpt.7，ch.4（1994）.§7.22（a），§7.22（c）.