关于我国反垄断法经营者集中规制的策略研究

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1、关于我国反垄断法经营者集中规制的策略研究论文关键词：反垄断法经营者集中规制国家战略　　论文摘要：我国《反垄断法》终于在今年8月1日开始生效实行。各界人士对我国的这部反垄断法的实行，见仁见智地提出了很多见解。笔者在此对反垄断法关于经营者集中规制方面提出几点自己的思考：服务于国家利益和国家战略，有策略的执行内外有别的标准，具体案件具体分析，实行多部门配合。　　反垄断法素有“经济宪法”的别称。我国《反垄断法》历经l4年的酝酿，终于在今年8月1日开始生效实行。各界都对我国的这部反垄断法充满了期望，笔者也仅对反垄断法关于经营者集中规制方面提出几点自己的思考，不涉及

2、反垄断法对垄断协议、滥用市场支配地位两种违法行为的规制。　　一、服务于国家利益和国家战略　　众所周知，近年来，外资大规模并购我国企业。例如美国凯雷集团宣布以3．75亿美元的价格收购徐工机械85％的股权，全球最大的工程机械制造商卡特彼勒收购了山东山工机械有限公司40％的股权，全球最大的钢铁公司米塔尔以26亿元收购华菱管线36．67％的股权，全球最大的小犁家用电器和炊具生产商法国SEB公司花费3．27亿欧元获得苏泊尔52．74％股权等等。　　虽然到目前为止，还没有具体的数据来证明，从反垄断法的角度，哪些行业的并购确实影响了我国相关行业的市场竞争，构成了垄断，

3、但是由于外资并购的原因，很多行业民族品牌的消失或者一蹶不振是明显的事实。　　由于历史的原因，中国近代工业化进程比较晚，使得中国的绝大部分行业的市场集中度较低，存在重复建设、资源浪费、小而全、大而不强的弱点。某些有实力的大中型企业竞争能力稍强，在全国市场或区域市场占有一定优势地位，但跟国际上同行业的跨国公司相比，实力差距仍然相当明显。而如果再任由外资“斩首”行动发展下去，这些稍有优势的企业相继消失，民族工业的发展壮大就会成为空谈。　　而且实际上，我国很多企业接受的外资并购，也并没有达到原来引进技术、拓展国际营销网络的目的。例如在中国的汽车合资企业中，上海大

4、众、北京切诺基与广州标致均系中方控股，中方也确曾希望通过合资提高自身的研发能力。但在合资企业内部的管理分工上，外方掌握着关键的核心技术和营销渠道，且外方的技术经理拒绝配备中方副手(如上海大众)，中方则分管人事、法律等事项，根本无缘接触到技术的内核。中国企业在付出了牺牲市场的代价后，获得的技术依然陈旧，往往只是作为跨国公司的生产基地。在外资企业获得了巨大市场份额，甚至垄断中国某些产业的同时，中国企业对它们的技术也形成了越来越强的依赖性。高额利润被外方以技术转让等方式分走，中国企业只是拿到加工费部分的收入。更有跨国公司在取得市场后，抛弃国内合作伙伴单飞。　　

5、而另一方面，中国企业进行海外并购却频频碰壁。即使和对方董事会达成初步并购意向，都仍然会遭到对方国家政治、法律方面的障碍。对方国家屡屡运用反垄断审查、国家经济安全审查等手段来给中国企业的并购制造麻烦。国际上，跨国公司之间的巨型并购不断，而且大都发生在美国、欧盟、日本这三个国家和地区之间，实际上挤压了后发展国家企业发展壮大的空间。　　改革开放以来，我国的经济实力大大增强，但同时，经济对外依存度也不断提高。很多企业处于原始资本积累阶段，以做出口加工为主，位于全球产业链的末端。这种格局付出的代价就是资源消耗量大、环境污染加剧、劳工保护水平较低。而且，从美国次贷危

6、机爆发以来，美元持续贬值、国际油价和粮价不断攀升，我国经济就开始遇到出口减少和国内通货膨胀的双重困难。珠三角、长三角的很多民营企业面临倒闭的困境，GDP开始有增长放缓的迹象。　　因此，我国要走可持续快速发展之路，就迫切需要提高自身经济的核心竞争力，需要掌握全球产业布局的主动权和话语权，迫切需要培育一大批在各行各业能在世界市场上拥有一席之地，拥有自主知识产权、主业突出、核心能力强的大公司和企业集团，使之成为我国在全球经济舞台上的“国家队”。这样，就必须制定周详的产业发展计划，鼓励有条件的企业积极做大做强，还必须在现有阶段注重保护自己的民族工业、新兴产业、幼

7、稚工业，以及对一些能源企业、资源企业的保护。所以，在关于经营者集中的反垄断法规制执行层面，在某种程度上，不能和其他法律部门的法律执行一样被简单地视之为单纯的法律问题，而是要有效配合国家战略和产业政策的执行。　　事实上，关于经营者集中的反垄断规制方面，案件分析的起点即相关市场的界定一直是比较具有争议的。往往相关市场的界定，构成了判定企业的经营活动是否具有限制性竞争的违法性问题的基本前提。例如在法国SEB并购苏泊尔一案中，反对并购案的六家企业认为苏泊尔压力锅的市场占有率是41．08％，超过了《外国投资者并购中国境内企业规定》中规定的20％的界限；而苏泊尔一方

8、则认为，市场占有率的数据应是指在整个炊具行业的占有率，这样苏泊尔所占市场份额不足