宪法是关于主权的真实规则

《宪法是关于主权的真实规则 》由会员上传分享，免费在线阅读，更多相关内容在工程资料-天天文库。

1、宪法是关于主权的真实规则关键词：主权、真实规则、宪法社会发展频繁向陈旧政制发难。旧宪法学无法有效回应重大现实难题。矗立于理想和现实的鸿沟两岸，面对生动和复杂的社会政经现象，宪法学者深感命根被撕裂的痛苦和焦灼，心智之枯竭暴露无遗：因为他无法解释现实，不知身处何地，所以他伸张的理想总难免盲目荒诞，他展示的道路总难免误入歧途。危机引发思考，它强迫人回访看似简单而浅薄的问题：宪法是什么？知识、思想和信仰的历史，从来都是的智者或英雄的杰作。在每门学科的创造和巅峰期，都有巨人的身影，他们是时代精神的象征，是历

2、史智慧的传承者，是未来思想的开路人。智识的进步，首先是对经典的解读和领悟，而后是对它的继承和超越。“‘学，觉也，效也。后觉习效先觉之所为’谓之学。”[１]后觉习效先觉，不能不诵读先觉之著述，这叫读经。本文对宪法概念的追问，即从宪法经典的解读开始。《宪法的法律研究导论》[２]（以下简称《宪法导论》）是宪法学经典，它奠定了戴西的现代宪法学之巨擘的地位。[３]今天，翻阅雷宾南君百年前翻译的《英宪精义》，摩挲那如被泪水浸湿之信笺般红黄而脆弱的书页，注目陈旧而迷糊的字迹，我感受了中国宪法学对经典的轻忽和麻木

3、，我也明白中国宪法学百年荒凉的因缘；陪伴这百年荒凉的，是中国宪政的百年悲怆。《宪法导论》开篇是“宪法的真性质”，旨在回答“宪法是什么”的问题，戴西把它作为“全书纲领”。[４]笔者试图进入该部分的著述，[５]寻绎和提炼宪法的概念。为避免把戴西的宪法观看作若干僵硬的教条，我不得不进入他的法学传承，发掘支撑戴西宪法观的法哲学基础。戴西的宪法学承继了边沁和奥斯丁的古典分析法学传统。戴西一贯坚守边沁主义，自称是“年迈、固执、无悔的边沁信徒”[６]；他把边沁认作“第一位且是最伟大的法律哲学家。”[７]另外，戴

4、西也很崇拜奥斯丁。[８]他曾说：“一提到奥斯丁的名字，我就无法抑制的内心中最崇高的尊敬，对他的贡献，无论给予多么高的评价都不会过分。”[９]在“全书纲领”即“宪法的真性质”中，对宪法概念的解答，是以对宪法学者的定位为前提的。戴西首先把宪法学者界定为（主权之构成和运作的）真相的解释者；然后，以此为前提，他把宪法界定为“关于主权之构成和运作的规则”。本文也因此分两部分。第一部分考究戴西对宪法学者的职责的界定；第二部分考究以上述界定为准据的宪法学者（即戴西）对“宪法的概念”的解答。前者着重强调“关于主权

5、的真实规则”的“真实”，后者着重强调“关于主权的真实规则”的“规则”。关于“真实”和“主权”，笔者在此采取通俗和常识的理解，“真实”[１０]即真相或符合事实。主权[１１]即国家的最高或最主要的权力。“关于主权的真实规则”即关于国家最高权力之构成和运作的真相的规则。一、宪法学者是主权之构成和运作的真相的解释者宪法教科书通常会在开篇首先提出“宪法是什么”的问题，然后便给出作者的回答。戴西则完全不同。《宪法导论》的“全书纲领”虽直接名曰“宪法的真性质”，然而，在“全书纲领”的35页的篇幅内，戴西只是在第

6、22页末尾和23页开头才提出，“最好来深入探求我赋予宪法一词的准确意义”。此前约63%（22/35）的篇幅，完全是围绕着“宪法学者该当何为”展开的；令他斤斤计较并孜孜以求的首要问题是：宪法学者的职责是什么。依照所谓的学术和论文规范，这显然是蹩脚的跑题。这种别具一格的“反规范”的探求路径虽有些突兀，但也不难理解，这里有着非常坚硬的现实逻辑：正是你的身份，决定着你的言说。俗话说，屁股指挥脑袋，正是这个道理。热情的护宪（成文）派的概念，自然与激烈的批判者有异。同样，解释者也自有他的宪法概念。找到恰当的定

7、位，显然是给出恰当的宪法定义的前提。为讨论的方便，我暂时先把戴西的宪法定义摆出来：宪法是关于主权之构成和运作的真实规则。戴西所规定的宪法学者的职责是解释主权之构成和运作的真相。这里主要解读其中两个方面：第一，宪法学者是解释者；第二，解释什么？真相！关于宪法的定义，后文会详细讨论。（一）宪法学者应该是解释者我国宪法学者可粗略分成两种：一是热情的护宪派，二是激烈的批判派。这两者都可说是评论者。其实，各国都有这种现象。英国人伯克和哈廉（Hallam）也毫无保留地歌颂英国宪法。[１２]他们信仰宪法，一如信

8、仰宗教，不但自己对宪法不敢有丝毫怀疑，而且他人一旦倡言改制，他们便深恶痛绝。戴西把这种做法称作古代人的宪法观，并以“狂热崇拜”（fanaticaladoration）名之。他如是说道：当代人必然且必须以区别于1791和1818年之情绪的精神，来看待宪法。……当前，选宪法课的学生，既不是为批评宪法，也不是为敬畏宪法，而只是为理解宪法。以讲宪法为职责的教授，必须自觉：他的使命既不应是充当批评家，也不应是辩护士，更不能是歌德者，而只应是解释者；他的义务不是攻击宪法，不是辩护宪法，而只是解