宪法是关于主权的真实规则论文

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1、宪法是关于主权的真实规则论文关键词：主权、真实规则、宪法社会发展频繁向陈旧政制发难。旧宪法学无法有效回应重大现实难题。矗立于理想和现实的鸿沟两岸，面对生动和复杂的社会政经现象，宪法学者深感命根被撕裂的痛苦和焦灼，心智之枯竭暴露无遗：因为他无法解释现实，不知身处何地，所以他伸张的理想总难免盲目荒诞，他展示的道路总难免误入歧途。危机引发思考，它强迫人回访看似简单而浅薄的问题：宪法是什么？知识、思想和信仰的历史.freel）也毫无保留地歌颂英国宪法。１２他们信仰宪法，一如信仰宗教，不但自己对宪法不敢有丝毫怀疑，而且他人一

2、旦倡言改制，他们便深恶痛绝。戴西把这种做法称作古代人的宪法观，并以“狂热崇拜”（fanaticaladoration）名之。他如是说道：当代人必然且必须以区别于1791和1818年之情绪的精神，来看待宪法。……当前，选宪法课的学生，既不是为批评宪法，也不是为敬畏宪法，而只是为理解宪法。以讲宪法为职责的教授，必须自觉：他的使命既不应是充当批评家，也不应是辩护士，更不能是歌德者，而只应是解释者；他的义务不是攻击宪法，不是辩护宪法，而只是解释它的法律。宪法学者首先是解释者，他的职责是向学生告知实在宪法的真相，法学必须从“

3、知”或“理解”开始，而不能从“信”或“恨”开始。正如戴西批评伯克和哈廉，边沁也曾猛烈而决绝地批评布莱克斯通。他说道：对法律的主题发表意见的人可分为两类：解释者（Expositor）和评论者(Censor)。解释者的任务是向我们说明他所识别的法律是什么；评论者的任务是向我们评述他所认为的法律应当是什么。因此，前者主要是叙述或研究事实；而后者则是讨论理由。解释者之范围内涉及的思维官能只是了解、记忆和判断；而对后者，由于评论总牵涉对被评论事物的爱憎感情，故评论者要和感情打交道。……解释者要说明的是，立法者和他手下的法官过

4、去已经做了什么；而评论者则建议说，立法者将来应当做些什么。”１３虽然布莱克斯通“宣称的目标是向我们解释英格兰过去的法律是什么”，但“只有后者（评论）在他履行的职责范围内”。边沁接着说道：一方面看，某人若不分黑白，粗率指责现状，这就会使他受人鄙视。另一方面看，当权者之工作的顽固或腐化的维护者，将以某种方式对自己所支持的权力滥用负有罪责。如果他躲闪着用强词夺理的大话，图谋维护自己不能或不敢辩护之物，使之免受责备，或向人推荐它，他就更负有罪责了。某人若只按他认为的那样，描述制度是什么，而不再述说该制度……值得享有的赞扬，

5、显然，他就不应当分担任何责难（也无人会认为，他应当如此）。１４如边沁所言，在未理解之状况下的“指责”或“辩护”，必然流于“粗率”或“腐化”，都必然卷入作者卑劣的学问人格，故而负有“罪责”；另外如戴西所言，“选宪法课的学生，既不是为批评宪法，也不是为敬畏宪法，而只是为理解宪法。”基于这两层理由，宪法学者必须首先是解释者，这又必然要求宪法学者区分解释者和评论者的双重身份，“由于评论总牵涉对被评论事物的喜欢与不喜欢的感情，故评论者要和感情打交道。”“理解之才具和心灵之感情间有极密切的联系。”１５感情则会妨碍理智，因此，粗

6、率的评论者不能准确理解事物之本然：基于上述原因，不久前，我就计划指出某些……本书的最严重缺点，尤其是这重大而根本的缺点，即憎恶改革；或者说，我计划指出和表明在我看来的充斥全书的普遍的不准确和混淆之处。因为，确实，这种狭隘的憎恶感情，本身就足以造成模糊和歪曲推理的总倾向，从它之中，不可能获得任何清晰和纯正的知识。１６为免负罪责，为满足学生的要求，为获得清晰和纯正的知识，宪法学者首先应该是解释者，并区别于评论者。人类当然不能满足于既存的法制，而要追求更美好的理想。“制度不受批判就永远无法改进”。１７然而，若不知道现实制

7、度为何物，批判和赞扬必将盲目无的。尽管边沁首先是严格的法学家，但是其目标却是成为立法学家：他问道：“我是否对某些事有天才？我能贡献什么？”这是他向自己提出的第一个问题。接着就来了另一个问题：“在所有的世俗追求中，什么是最重要的？”爱尔维修（Helvetius）的回答是“立法”。“我有立法的天才吗？”这是他一再向自己提出的问题。他翻来覆去地想它。他在其自然性情和后天习惯中搜寻他能发现的每项征兆。“我真有立法天才吗？我给出了答案，恐惧而颤抖地说：‘是’。”１８对边沁来说，把解释者和评论者的角色分开，区别实然法和应然法，

8、有非常实际的意义：此即，使实然法符合应然法。“解释者是评论者的仆人，反过来又是立法者的顾问”。１９然而,要成为评论者或曰立法者，首先必须成为解释者。边沁的法学概念是较宽泛的，它包括了解释的严格法学和评论的立法科学。19世纪后半期英国法学，受到“把所有知识纳入科学框架内”之思潮的冲击，自觉搁置了对改革和“应然法”的关注，把立法科学单列为区别于严格法学的独立学科