合同签订履行的风险防范2教学内容.ppt

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1、合同签订履行的风险防范2内　容　提　要一、合同的订立二、合同的履行三、合同的解除四、违约责任五、诉讼时效六、合同的管辖一、合同的订立（一）签订合同前的准备工作“五审查”1、审查对方的主体资格。2、对资信能力的审查。3、对股东的审查。4、对经营历史的审查。5、注意合同附件。1、审查对方的主体资格。（1）法人具有独立的签订合同的资格关键：对方是否领取企业法人营业执照。方法：到工商部门查询。注意：一定要亲自核实，切忌仅凭对方提供的银行账户、合同专用章等不全面、不规范的证明文件签订合同。（2）分支机构是否

2、具有独立的签订合同的资格一看本身是否有营业执照。二应一并审查上级法人。特别注意：分支机构承担民事责任的方式，先以该机构财产承担，不足的部分由开办法人承担。（3）法人内部的职能部门。职能部门不具有主体资格。所签合同无效。除非由法人出面，或由法人授权委托，才能签合同。（4）审查法人的经营范围。当事人超越经营范围订立合同，如何看？一般超经营范围的不认为无效；违反法律、行政法规有关限制经营、禁止经营、特许经营规定的，所签合同无效。特别提示：一是合同是当事人之间的法律；二是只要不反法律、行政法规禁止、限止性

3、规定，就可以保护。三是确认合同无效，应当以法律、行政法规为依据，不是以地方性法规、行政规章为依据。2、审查资信能力。本质：是对企业有无履约能力的审查（1）对注册资金真实性审查。目的：确定对方是否为虚假注册。方式：核实公司成立时提供的银行存单、验资报告的真实性。常见的虚假注册情况：验资报告上注明的会计师事务所不存在。报告验资的会计事务所存在，但报告书不存在；验资报告中的实物没有转移所有权。（2）对会计资料的审查。①是否有固定资产，固定资产的价值和变现能力如何。②企业负债是否过多。如果负债中有银行债务

4、的情况，那就要进一步查清固定资产是否已经抵押。③流动资金是否充足。3、对股东的审查股东是否真实。注意：注册登记的是几个，但实际股东只一人；注册的都是假的，实际经营者却另有其人。审查方法：根据工商注册资料逐一去核实。4、对经营历史的审查。对一般企业可能是过高要求，但对一个“百年老店”来讲，则是必须。①历史上经营情况怎样？②曾经做过哪些业务、项目。③履约情况怎样，是否经常发生纠纷。具体签订合同时是否每笔都需上述方法审查，要由企业根据合同的性质和合同的数额等情况定。必须做事前调查：大型项目；合同履行期较

5、长；确定长期经销商、代理商、供货商。涉及到企业生死存亡的合同。数额较大，对企业赢亏有决定性影响。5、审查合同附件。有的合同条文并不能把所有问题都解决。附件尤其是核心、关键部分就显得十分重要。特别提示：合同附件效力等同于合同本身。（二）合同签订时应注意的事项1、应加盖单位公章；经办人提供加盖单位公章的签约授权委托书。2、加盖的公章应清晰可辨，并与注册名称一致。3、如果合同文本经过修改，应由双方在修改过的地方盖章确认。4、争取取得合作方的营业执照复印件。（三）合同签订后的监督管理（1）管好公司印章、管

6、好业务员。案例：小张是A公司雇员，一直负责对B公司的业务。小张辞职后，A公司未及时通知B公司。后小张以A公司名义从B公司大量购货并销赃潜逃。小张构成诈骗应受法律惩处，但造成的损失，应由谁承担?解　　　　　　析《合同法》第49条规定：行为人没有代理权，超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。这就是“表见代理”制度。该条立法目的是保护善意的第三人。在此案中，A公司的过错是疏于合同管理。启　　　　示：①企业不得将某种能够证明有代理权的文件（如空

7、白介绍信、空白合同文本、企业的营业执照副本）、印鉴（公司印章）任意交给他人或允许他人作自己的分支机构。否则等于无限授权，风险无边。②企业的业务员离职后，须及时收回代理证书、公开声明，通知可能与该业务员有业务往来的客户，防止欺诈产生的风险。（2）切忌先盖合同章，丧失签约主动权。（3）没有签字或盖章的合同也可能成立。《合同法》第37条规定：“采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。二、合同的履行合同履行是全部合同活动的核心。合同履行也是合同活动

8、中最容易发生风险，又最难防范的关键环节。（一）合同履行中常见的几个问题1、同时履行合同中违约责任如何确定？案例：A公司协议向甘肃天马公司购买物品。双方约定：A公司向甘肃天马公司预付货款２０万元，甘肃天马公司于１５号前到货，验收后A将余款付清，任何一方违约要赔偿损失。后A预付２０万元，甘肃天马公司如约运货至指定地点。A验收合格后，因货款不齐，要求延期付款未被同意。一周后因A仍未筹齐货款，甘肃天马公司怕物品质变，将货物运走并转卖他方，同时通知A解除合同。问题：到底谁违约?A诉至法院，请