签订及履行技术合同的风险与防范

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1、签订及履行技术合同的风险与防范安徽金晟律师事务所陈军律师一、技术合同的一般性规定技术合同是指当事人就技术开发、转让、咨询或者服务订立的确立双方之间权利和义务的合同。技术合同一般包括以下条款：1.项目名称；2.标的的内容、范围和要求；3.履行的计划、进度、期限、地点、地域和方式；4.技术情报和资料的保密；5.风险责任的承担；6.技术成果的归属和收益的分成方式；7.验收标准和方法；8.价款、报酬和使用费用及其支付方式；9.违约金或者损失赔偿的计算方式；10.解决争议的方法；11.名词和术语的解释。二、技术合同的分类

2、（一）技术开发合同（二）技术转让合同（三）技术咨询或服务合同三、技术开发合同技术开发合同是指当事人之间就新技术、新产品、新工艺或者新材料及其系统的研究开发所订立的合同。（一）技术开发合同一般包括以下合同条款：1.项目名称；2.标的技术的内容、形式和要求；3.研究开发计划；4.研究开发经费或者项目投资的数额及其支付、结算方式；5.利用研究开发经费购置的设备、器材、资料的财产权属；6.履行的期限、地点和方式；7.风险责任的承担；8.技术成果的归属和分享；9.验收的标准和方法；10.报酬的计算和支付方式；11.违约金或者损

3、失赔偿额的计算方法；12.技术协作和技术指导的内容；13.争议的解决办法；14.名词和术语的解释。（二）签订及履行技术开发合同所存在的几类主要风险1.注意技术开发合同与加工承揽合同的区别这是实践中当事人容易产生混淆的两类合同。它们的主要区别是：技术开发合同涉及新的技术方案，具有创造性；承揽合同的工作成果仅是重复性劳动的结果，不具有创造性。合同类别的不同致使合同项下的双方的权利义务也不同。2.注意委托开发合同与合作开发合同的区别两者区别在于双方当事人是否都参与了实质性研究开发工作。在两类合同项下当事人的权力、义务是不一

4、样的。（合同法：第339、340条）3.在委托开发合同中，委托方如何对研究开发经费进行监督建议当事人在合同中约定研究开发经费使用、检查等有关事项。（合同法：第332条）4.对何种情况下属于技术风险，及出现技术风险后应该如何责任承担案例一由于技术开发存在不可预知的风险，该风险一旦出现由此引发的责任应由哪一方承担，建议当事人在订立合同时做出明确约定。（合同法：第338条）5.研究开发成果的归属风险案例二在技术成果权益归属问题上，当事人最好在签订合同时在合同中明确做出约定，以防止或减少纠纷发生。6.研究开发成果是否符合合同

5、约定双方存有争议，进而在诉讼中申请鉴定的费用承担问题技术转让合同是指一方主体将其所有或掌握的技术转让给另一方主体使用所订立的合同。（一）技术转让合同一般包括如下条款：1.转让技术名称；2.标的内容；3.技术的交付方式、使用时间、使用范围等；四、技术转让合同4.价款、报酬和使用费用及其支付方式；5.改进技术成果归属；6.技术秘密保密条款；7.违约金或者损失赔偿的计算方式；8.解决争议的方法；9.名词和术语的解释。（二）签订及履行技术转让合同所存在几类主要风险1.注意技术转让合同的法律限制普通技术在转让方面不受技术水平高

6、低和专业领域等限制。但根据我国法律规定，下列技术在转让时，将受到一定的限制或禁止：1）属于国家机密的技术。有些涉及国家安全或重大利益的技术，按照我国《保密法》的规定，在技术进行转让时，应按照我国《保密法》的规定，经过核定密级的主管机关的批准。2）涉及社会公共利益需要控制实施的技术。对于易燃、易爆、剧毒、放射性、高压、高速运输以及环境保护等涉及社会公共利益的技术，法律规定应由国家控制，并在有限的范围内使用，仅限于在指定的行业或单位之间进行转让并经有关主管部门批准。3）国家实行生产许可证制度的技术。如药品、化工、机械产品

7、等。对这些产品的转让并没有明确的限制，但受让方实施许可证产品之前必须按有关规定申请许可证。4）违反法律、法规和社会公共道德的技术。如赌具、毒品、犯罪工具，属于违反国家法律、法规和违背社会公共道德的行为。因此，制造该类物品的技术，不得转让。2.专利权转让合同中所存在的风险1）专利权转让合同未经登记无效案例三根据《专利法》的相关规定，专利申请权及专利权的转让合同须向专利局申请登记后方能生效。2）在签订合同时，受让方应注意转让方所拥有的专利权是否有效或专利权有效期还有多长时间；3）转让方在申请专利时，将某些技术有所保留，而

8、且保留的信息在专利申请文件中是无法体现出来的，恰恰这些保留信息又是保证合同目的能够实现的前提。所以在签订合同时，受让方应要求转让方连同其在申请专利时所保留的信息一并转让。3.转让后的专利申请权无法被授权专利申请权转让合同转让的是申请专利的权利，受让方应注意，如果其专利申请被驳回，那此风险应由哪一方承担。4.技术转让标的瑕疵技术瑕疵包括权利瑕疵和