行政行为法(总论)(完整)

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1、第三讲行政行为法（总论）本讲内容一、行政行为理论的源与流二、行政行为的基本属性：羁束与裁量三、行政行为理论的基本内容四、新公共管理与新公共服务：对行政行为理论的发展与超越一、行政行为理论的源与流一、概念的发生：法国法的贡献1、概念原型与基本含义1.1概念原型：司法（裁判）行为行政行为（acteadministratif）是对司法裁判行为的制度模拟。以下为基本背景：——大革命后司法权与行政权的二分；——民事司法裁判的内在结构先后被借鉴到行政审判与对行政活动的观察之中。1.2基本含义：根据公法依据所采取的各种行政措施（行政活动）法院具体案件中人民的利益行政机关具体行政活

2、动中人民的利益一、行政行为理论的源与流二、移植与继承：德国意义（一）移植1、传入：从1826年开始，法国概念进入德国2、集大成德国行政法学之父奥托.麦耶结合当时德国法治国要求，提出行政行为的概念：主权者对臣民具体行为中法律权利优越性的宣示。（1895年《德国行政法》）2.1政治背景：自由法治国时代的到来。“法治国意味着对行政尽可能的司法化”。（迈耶）2.2学术背景Ⅰ：“法学方法”（juristicmethod）的运用OttoMayer(1846-1924)一、行政行为理论的源与流2.3制度背景：与司法裁判的进一步比较。1863年行政法院制度建立。司法领域已经形成完整

3、法秩序，行政通过模拟司法，可以法治化。2.4在迈耶的时代，强调与民法上的“法律行为”的区别（二）继承与发展1、基本发展趋势：不断在形式上与逻辑上进行体系化（后来受到民法科学深刻影响），目前典型是毛雷尔的概括：制度类型组织特征形式特征变更特征依据特征裁量特征执行特征司法裁判审判机关公开宣告可撤销、变更严格依法依法裁量引起执行行政行为行政机关公布送达可撤销、变更严格依法依法裁量引起执行一、行政行为理论的源与流事实行为行政行为具体行为双方行为行政的活动外部行为抽象行为法律行为具体命令内部行为一般规则一、行政行为理论的源与流2、具体类型展开2.1法律行为与事实行为——行为中

4、是否包含了行政机关的意思表示，是否具有一定的法律效果2.2外部行为与内部行为——行为效果是对行政机关外部的人民产生作用还是对行政机关内部机构、下级机关或公务员擦产生作用2.3具体行为与抽象行为——行为是针对特定对象、一次性发生效力还是对不特定对象、反复发生效力2.4行政行为与双方行为——行为的成立是行政机关单方面意思表示还是同时需要人民的意思表示一、行政行为理论的源与流3、德国法上理解的行政行为的基本特征3.1毛雷尔的见解（1）处理行为；（2）外部效果行为；（3）主权行为；（4）行政机关作出行为（5）具体行为（6）单方行为3.2沃尔夫等的见解（1）法律依据：作为公法

5、的行政法；（2）行政行为的形式特征：措施；（3）行政行为的内容特征：处理；（4）行政行为的客体特征：具体事件3.3《联邦行政程序法》的定义：行政机关为调整公法领域的具体事件而采取的，对外直接产生法律效果的命令、决定或其他主权措施。4、新的发展4.1程序论：行政机关在履行其主权性职责时作出的、对其自身具有约束力的、结束意思形成和信息处理过程的决定，无论该决定是是否包涵对公民的管理三、行政行为理论的知识考古4.2法律关系论：阿森伯格5、传统行政行为概念的缺陷：反思从迈耶时代就开始了5.1不能有效解释权力与权威的区别5.2不符合现代民主法治国家的基本潮流5.3不能涵盖现代

6、行政活动方式的多样性5.4过分依附形式主义的法学5.5容易造成行政救济范围的狭窄一、行政行为理论的源与流三、传播与嬗变：法德传统对大陆法系其他国家的影响1、日本通说：行政行为是指行政厅为了调整具体性事实，作为公权力的行使，而对外埠采取的产生直接的法的效果的行为。（南博方；日本最高法院见解）——基本沿袭德国传统反思与发展（1）不能过分依赖民法的法律行为模型；（2）行政过程概念对行政行为的发展；（3）从处理国家与人民关系的行政行为概念发展为成为撤销诉讼对象的行政行为概念（从实体法转向救济法）、一、行政行为理论的源与流四、中国大陆的行政行为概念（一）清末传入：继受日本法时

7、期行政行为概念在维新变化时期随日本行政法学传入我国而被使用。分为广义和狭义两种概念。广义包括行政决定、行政契约等，狭义仅指行政决定（白鹏飞，1927）。到20世纪30、40年代更多采狭义概念（林纪东，1946）（二）学理恢复：管理法视角之确立80年代第一部行政法统编教材《行政法概要》：行政行为是国家行政机关实施行政管理活动的总称。（王珉灿，1984）并第一次提出“具体行政行为”概念。特点：接近于英美国家从行政管理学的角度的描述；淡化了法律效果的特征一、行政行为理论的源与流（三）《行政诉讼法》颁布——2000年：具体行政行为理论的形成与发展——91年《贯彻意见》认