美国工程担保的历史与现状——兼论中国工程担保的题目与对策

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1、美国工程担保的历史与现状——兼论中国工程担保的题目与对策摘要:文章研究了美国工程担保制度。美国各州有施工留置权法律，以保证工人和供给商有优先受偿权。承包商必须提供合同保证担保给业主，包括一份100%合同价的履约担保，一份100%付款担保，附加一年保修期，但无须以其资产反担保给担保公司。担保人有责任为业主及承包商完成工程。美国这种制度值得我们鉴戒。关键词:工程担保;工程拖欠款;施工留置权;米勒法案;履约担保;付款担保1791年，美国马里兰州议会颁布了Mechanics'Lien(本文译为"施工留置权")法律，将建设

2、工程物之担保作为业主支付担保，开创了现代工程担保的历史。1894年，美国国会颁布了赫德法案(HeardAct)，开创了承包商履约保证担保的历史。1935年，美国国会以米勒法案(MillerAct)取代了赫德法案，开创了承包商付款保证担保的历史。2002年，美国国会在公共法律107-217中废除了米勒法案，并重建了一个工程担保新法案。1791年至今的200多年来，美国工程担保制度日趋完善且独具特色，众人称之为"美式担保"。本文阐述了美国工程担保的历史、特点、工程担保审查、保证担保行业现状，米勒法案的发展历程以及21

3、世纪的美国工程担保新法案，并比较分析了我国工程担保当前存在的题目，提出了战略性对策建议。1施工留置权法律的历史背景1776年，北美洲13个英国殖民地的人民在费城公布独立。1789年，带领美国人民赢得独立战争胜利的华盛顿(Georgeas.Jefferson,1743-1826，美国《独立宣言》起草人，第二任副总统，第三任总统)与其密友詹姆斯·麦迪逊(美国宪法之父，第四任总统)引用古罗马法，倡导赋予工程参与者留置权。在他们的力劝下，1791年新首都所在地马里兰州议会颁布了第一个施工留置权法律。假如联邦政府拖欠工程款

4、，被欠款的人可依法留置和拍卖政府工程。这样一来，社会上拖欠工程款的情况很快就回于消失。1800年，平地而起的美国新首都落成，为纪念1799年逝世的华盛顿，命名为华盛顿哥伦比亚特区。2美国施工留置权的特点①与动产留置不同，不动产施工留置权采用登记制。除了承包商，与业主有间接合同关系的工人、供给商、分包商也有留置权。不管是业主还是承包商的原因，债权到期后，债权人可在不动产登记机构登记留置权，直至付款及赔偿解决为止。假如业主拒尽付款或已无偿付能力，留置权人可依法拍卖不动产以清偿欠款。3赫德法案的历史背景19世纪下半叶，

5、电力的应用引发了第二次产业革命，到19世纪末，美国建筑业进进了迅猛发展时期。当时，成为承包商无需任何特殊的教育和经验背景，组建公司的本钱也很低，大量劣质承包商使公共工程失败的比率急剧上升。为规范建筑市场和促进建筑业的健康发展，1894年8月13日，美国国会颁布了赫德法案，规定承接联邦政府工程的承包商必须提交一份履约保证担保，并以法人保证担保取代了个人保证担保。4米勒法案的历史背景第一次世界大战后，美国经济高速发展，出现了很多大型基建项目，例如1931年建造的103层的纽约帝国大夏。由于工程承包层次越来越复杂，工程

6、款沿合同链活动时经常碰到各种障碍，工资、材料款、分包款经常不能得到按时支付从而导致大量留置索赔，以至业主可能要付两次工程款。承包商和分包商亏损或破产甚至卷款而逃时，往往留下一堆烂帐让业主往赔付。