浅议离婚中房产竞价的程序与代理策略

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1、浅议离婚中房产竞价的程序及代理策略内容提要　竞价是处理离婚中房产分割的一种公平方式，但由于缺乏程序保障可能导致补偿不能及时实现、严重损害一方利益的后果。本文认为目前可以通过当事人约定严谨的竞价程序来弥补立法的缺失，避免出现不公平的竞价结果。竞价时完全遵循市场法则，法官须积极引导当事人灵活实现补偿，确保补偿的实现。代理律师应当协助当事人对否同意竞价进行权衡，在选择竞价后要协助当事人规避风险。关键词　离婚房产竞价风险引言随着婚姻法的修改及二个配套司法解释的公布，理论界对离婚中房产分割的研究日益加深，但大多集中在按揭、继

2、承、赠与、房改等特殊来源房产的财产份额认定方面，而对房产分割方法关注得不多。笔者现就其中的竞价方式提出初浅见解，以期达到抛砖引玉的效果。正文一、在立法完善竞价程序之前，应当由双方当事人约定竞价的程序(一)、如果因程序不严谨致使补偿不能兑现，会背离设立竞价制度的初衷。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十条第（一）项规定：双方对夫妻共同财产中的房屋价值及归属无法达成协议时，双方均主张房屋所有权并且同意竞价取得的，人民法院应当准许。将竞价制度引入离婚财产侵害诉讼中，对破解夫妻共同房屋

3、分割僵局无疑具有积极的意义，各地也出现了很多成功的案例。但由于司法解释规定地非常笼统，司法实践中的具体做法也存在较大差异。如成都市成华区办理的一对年届七旬老夫妻的离婚案件，为一套房屋争执不休。法院在民事调解过程中主持竞价，老夫妻几经激烈竞价，房屋最后给了出价5.1万元的被告，但事情并未因此告一段落，被告表示：“我哪里有那么多钱？不管他，随便他到时候要干啥。”本案中，被告的做法明显违背了诚实信用的原则，其不履行生效判决义务也理应受到司法制裁。但不得不承认，被告的做法又是十分聪明的，并非莽撞行事。报道中提到了被告的一段

4、话：事前代理人跟自己谈过竞价的事情，“就像电视里头演的拍卖嘛。我年纪大了，搞不懂那么多，但这个房子一定要拿到，不然没地方住。”可见，被告是了解竞价的基本规则的，甚至于有可能巧妙地利用了离婚房产竞价制度设计中的缺陷。如果该案的调解协议中对不按期给付对方补偿未做出约定，则无论补偿款是否支付给原告，被告都合法取得了房屋产权。而根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》中“对被执行人及其所扶养家属生活所必需的居住房屋，人民法院可以查封，但不得拍卖、变卖或者抵债”的规定，在其取得其它住房之前，法院又

5、无法执行该住房。从某种意义上讲，“竞价”在这一案例中成“无偿”了。这个案件告诉我们，如果没有科学而又严密地程序保障，竞价这棵最公平的树也可能结出最不公平的果。(二)、程序缺乏规范，应当通过当事人的约定来弥补。解决程序缺陷的根本办法，当然是通过立法完善制度本身，笔者不反对专家与实务工作者发出立法呼吁，但立法的远水解不了诉讼的近渴，毕竟在立法完善之前，官司还是要打，案件还是要判。而且立法活动有其自身的规律，在一项新制度建立之初，缺乏司法实践，难以总结经验、制定有效对策，因此立法由粗到细渐进完善也是必然的过程。民事诉讼当

6、事人在法律强制规定之外，享有充分的诉讼权利，对法律缺乏明确规定的事项，完全有权自由处分自己的实体权利和诉讼权利。根据司法解释，离婚诉讼中房屋竞价取得是建立在诉讼双方同意的前提下的，也就是说双方存在竞价的合意或者说约定，通过法官的释明和引导，双方完全可以就竞价的程序做出明确的约定，而法院也应当尊重当事人所作的约定，以确保公平之树结出公平之果。(三)、竞价程序应当完全遵循市场法则，不需要考虑处理离婚财产的一般原则。婚姻法律关系因为其鲜明的人身属性，被排除在合同法等规范市场行为的法律之外，不适用等价有偿的原则。婚姻法及司

7、法解释中规定了离婚时夫妻财产分割的原则，包括根据财产的具体情况，照顾子女和女方权益的原则等。房屋特别是住房的分割，受这些原则影响尤其大，在有子女的夫妻双方都主张唯一的一套住房所有权的情况下，法院一般都会将房屋所有权判决给直接抚养子女的一方，以保障子女的居住权利。竞价时是否需要考虑处理离婚财产的一般原则？笔者认为答案是否定的。司法解释对竞价一词没有给出定义，根据一般解释，竞价又称增价拍卖，是最常见的一种拍卖方式。拍卖时，由拍卖人宣布预定的最低价，然后竟买者相继出价竞购。拍卖机构可规定每次加价的金额限度。至某一价格，经

8、拍卖人三次提示而无人加价时，则为最高价，由拍卖人击槌表示成交。竞价处理夫妻共同房屋的标准是最高价，在遵循市场法则这一点上与普通的拍卖并无区别。遵循市场法则并不违反婚姻法，当事人选择通过竞价处理房屋所有权，是抛弃自己可能存在的优先取得房屋所有权的权利。在竞价实现后，分割竞价款及其它财产时，照顾子女和女方权益等原则依然能够得到贯彻和体现。(四)、关于竞价程序的设