过失医疗行为与刑事责任关系之实务_最终版

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1、1過失醫療行為與刑事責任關係之實務回顧劉秉鈞銘傳大學法律學系教授２０１１　年　３　月　３０　日2大綱壹、前言貳、醫療行為之界定參、過失醫療行為與身分肆、過失醫療行為中過失之判斷伍、過失醫療行為中因果關係之判斷陸、結論3壹、前言4壹、前言實務上醫療糾紛引發爭訟的民刑事案例，台灣的司法史上從未間斷，只是質量上產生變化，有日漸增多且日益繁雜之赹勢。就民事事件而言，病患權利意識高漲，台北地方法院85年度訴字第5125號「肩難產事件」，適用消費者保護法第７條規定，判令馬偕醫院負無過失責任，引發醫界驚惶，人人自危。婦幼醫院麻醉醫師，因麻醉後病患插管困難，未即時請求外科醫師支援進行氣管切開手術，導致病患腦

2、部缺氧壞死成為植物人，醫院及醫師判法院判決應連帶給付新台幣二千多萬元的賠償金。此項記錄於去年又被中國醫藥大學附設醫院的一個案件所破。5前言就刑事案件而言，醫療業務的適用範圍逐漸擴大，於1995年10月間，台北榮民總醫院發生「院內瘧疾感染案件」，檢察官將二名實施治療行為之醫師，及二名負責行政的放射線部最高主管與負責該部超快速電腦斷層攝影機使用、規劃、改進、協調事宜之主治醫師，以觸犯業務過失致人於死罪嫌提起公訴，最後均有罪判決確定。去年年底國泰醫院副院長，涉嫌未診斷出病患罹患瘧疾致病人死亡事件，醫師被高等法院依業務過失致人於死罪，判處有期徒刑十月（尚未確定）。6前言醫療科技的進步與醫療分科制度，

3、在大型醫院與醫學中心，採團隊分工方式進行，醫療責任之歸屬，必需重新釐定。醫療刑法要研究的範圍，一般只注意過失犯，其實故意犯之問題，也應一併研究。醫療事件的重點有二：一個是有無「因果關係」問題。另一個是行為人是否成立「過失」問題。這兩個問題，在台灣司法實務的展現上，經常取決於鑑定。9醫療行為之界定83年10月27日衛署醫字第83062227號函略加修正謂：「凡以治療、矯正或預防人體疾病、傷害、殘缺為目的，所為的診察、診斷及治療；或基於診察、診斷結果，以治療為目的，所為的處方、用藥、施術或處置等行為的全部或一部的總稱為醫療行為。」10醫療行為之界定對於醫療行為之界定，有學者提出只要該行為具備三要

4、素：一、醫療目的（以治療、矯正或預防為目的）二、醫治行為（即有診察、診斷及治療行為）三、用藥行為（即有處方或用藥行為）即屬現行醫政實務上所謂之醫療行為，而未具前開三要素之行為者即非醫療行為，故醫療行為與非醫療行為間不再有模糊灰色地帶。11醫療行為之界定為更精準掌握醫療行為之概念，更分類說明如下：一、治療性的與非治療性的醫療行為二、有償的與無償的醫療行為三、主要的與輔助的醫療行為四、西醫的、牙醫的與中醫的醫療行為（一）西醫的醫療行為（二）牙醫的醫療行為（三）中醫的醫療行為12醫療行為之界定五、侵入性與非侵入性的醫療行為六、業務上之違法的或不正當的醫療行為七、衛生署關於醫療行為行政函釋（一）明確

5、認定為醫療行為者（二）視為醫療行為者13衛生署關於醫療行為行政函釋目前實務上所承認之醫療行為，經衛生署函釋甚詳，臚列如下：（一）明確認定為醫療行為者1.有關給藥方面：書寫處方、開給方劑、換藥、敷藥、開給中藥處方、依照舊有處方抓藥。2.有關外科方面：取出子彈、縫合傷口、縫合切口、拆除縫線。3.有關牙科方面：洗牙、拔牙、磨牙、補牙、鑲牙、植牙、裝置義齒、裝置假牙、固定假牙、整修假牙、清除齒垢、拆除牙齒矯正鋼線、假牙製作過程之咬模、試模及安裝。14衛生署關於醫療行為行政函釋4.有關眼科部分：洗眼睛、點眼藥、眼線手術、砂眼檢查、縫製雙眼皮、裝配隱形眼鏡、以儀器設備為視力之矯治。5.有關婦產科方面：接

6、生、裝置避孕器、子宮內膜刮除術、絨毛採檢術、羊膜腔穿刺術。6.血液檢驗方面：抽血、放血、洗血、刺血、驗血、驗孕、驗尿。7.有關檢查方面：體格檢查、心電圖檢查、超音波檢查、以X光機為檢查。15衛生署關於醫療行為行政函釋8.有關針灸方面：針灸、電子針灸、以雷射代替針灸、使用任何儀器為人針灸、針灸加電後之推拿、按摩或拔針。9.有關中醫方面：接骨、整脊、復健、把脈、脈診、舌診、目診、以艾草醫治病人、用針頭將拔罐後所產生之水泡刺破、從事腳底按摩為人治病、從事病理按摩為人治病、使用針刺穴道與經脈、以手指深入肛門治療骨刺。10.有關美容方面：小針美容、磨平臉部疤痕、除皺拉皮、抽脂、臉部或身體各部整形及藥物

7、服用事實、以雷射「除斑、去除胎記、除痣、去除刺青」或治療皮膚再以消炎藥膏敷其患部、為隆乳而於胸部注射針劑、以紅外線烤照燈照射病人患部。16衛生署關於醫療行為行政函釋11.使用器械方面：用機器為病人抽洗鼻涕、以金屬製之採檢棒深入喉嚨採取檢體、為人除痣、去斑、去刺青後，使用藥品消除腫脹、以聽診器診察有無感冒、以手電筒看喉嚨以觀察感冒之程度、拿病人之手以觀看其皮膚過敏之情形、以減壓艙治療潛水病、以發波器照射頭部治療