去红筹架构回归a股相关法律问题分析提纲

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1、计兮去红筹架构回归A股相关法律问题分析北京市海问律师事务所二零一二年十月机密资料，请勿外传2012/10/261计兮目录一．去红筹架构概述1.红筹架构简介2.背景及所涉当事方3.定义及类型4.需区分的几类情况机密资料，请勿外传2012/10/262计兮目录二．去红筹架构的基本操作1.去股权控制类红筹架构2.去VIE控制类红筹架构3.股份制改造机密资料，请勿外传3计兮目录三．去红筹架构所涉重大法律问题1.搭建和拆除红筹架构的合规性2.涉税事宜3.境内股东安排4.主体资格5.股权清晰6.业绩指标7.持续经营和业绩连续计算8.实际控制人未变更9.主营业务无重大变化1

2、0.锁定期11.产业政策机密资料，请勿外传4计兮一．去红筹架构概述机密资料，请勿外传5计兮1.红筹架构简介中国企业选择在境外上市还是在境内上市究其根本是发行人及其投资者的一项商业决策。某些中国企业（主要是民营企业）原先拟在境外上市（或已在境外上市但私有化后已下市），已搭建了业内一般所称的“小红筹”架构：即中国境内自然人通过境外SPV间接控制境内的实际运营企业，并由该SPV作为上市主体在境外发行股票并上市。类型：根据对最终层次的境内运营实体的控制方式不同，小红筹架构主要分为两大类：股权控制类VIE（VariableInterestsEntities）控

3、制类。机密资料，请勿外传6计兮1.红筹架构简介（续1）股权控制类红筹架构的简明示意图如下：境内实际控制人持股公司（SPV0）PE投资者境内高管持股公司（SPV4）Cayman公司（SPV1）拟上市主体BVI公司（SPV2）HK公司（SPV3）境外境内WFOE境内实际控制人境内高管境内运营公司机密资料，请勿外传7计兮1.红筹架构简介（续2）VIE控制类红筹架构的简明示意图如下：境内实际控制人持股公司（SPV0）PE投资者境内高管持股公司（SPV4）Cayman公司（SPV1）拟上市主体BVI公司（SPV2）境外HK公司（SPV3）境内实际控制人WFOE境内高

4、管VIE协议控制境内境内运营公司机密资料，请勿外传8计兮2.背景及所涉当事方背景：原因：去红筹架构可能存在多方面的原因，一部分已经或基本搭建了红筹架构的中国企业可能决定放弃境外上市而改为境内上市。境内外证券市场的差异例如：锁定期安排、境内投资收益的税负、二级市场的退出安排及再投资、所实现收益的汇出等。目前红筹架构并不能满足境内上市的法律法规和监管政策的要求，需要去除红筹架构（或俗称“红筹落地”）并进行必要的重组操作。目前已经有30余家在境内中小板及创业板上市。涉及的当事方，包括：境内实际控制人；PE投资者；上市公司本身；高管及员工；保荐机构、律师、

5、其他中介机构等。机密资料，请勿外传9计兮3.定义及类型定义：去红筹架构，笼统而言，是指将原先以境外上市为目的的小红筹结构调整为以境内上市为目的的上市主体及其控制架构，并最终以该主体实现境内首次公开发行A股股票并上市。业内俗称：“红筹落地”、“红筹架构回归”、“拆解红筹架构”、“取消红筹架构”、“红筹回归”等等，尚无统一的业内俗称。类型：去股权控制类红筹架构回归A股和去VIE控制类红筹架构回归A股两类。两种类型在上市主体选择、重组操作等方面存在一定的差异。机密资料，请勿外传10计兮3.定义及类型（续1）目标结构：无论哪一类红筹架构，在完成去红筹架构

6、操作后，一般情况下，所实现的目标A股架构简明示意图如下：PE投资者SPV境外境内境内实际控制人境内高管外商投资股份有限公司拟上市主体境内运营公司机密资料，请勿外传11计兮4.需区分的几类情况实践中存在需注意区分的几类情况：与“红筹回归”的区别与权益公司的区别与控股型“假外资”的区别机密资料，请勿外传12计兮二．去红筹架构的基本操作去红筹架构机密资料，请勿外传13计兮总体建议为发行人设计去红筹架构需要保荐机构、律师、会计师、税务师等专业中介机构的共同参与。设计去红筹架构时，应尽量将各项法律要求通盘考虑在内，并尽量照顾到发行人实际情况、各方商业考虑和项

7、目时间表的要求。如果实在不能兼顾各项实质性要求，应当综合考虑进行取舍，原则上即使推迟A股发行上市申报时间，也不应给项目留下实质性的法律障碍。机密资料，请勿外传14计兮1.去股权控制类红筹架构简单而言，去股权控制类红筹架构的重组操作主要是将境内实际控制人的控股权转回境内，将上市主体整体变更为外商投资股份有限公司或者内资股份有限公司。原红筹架构中境外SPV上股东如有境内PE投资者的，原则上也调整为在境内直接持股。为了满足股权结构简化、透明、稳定的要求，原红筹架构中的外资投资者（如PE）的持股结构，往往也会进行适当重组以减少层级。典型案例：日海通讯中IDGV

8、C持股的调整。主要的重组方式包括收购