红筹架构企业回归a股首发上市实践与监管研究

《红筹架构企业回归a股首发上市实践与监管研究》由会员上传分享，免费在线阅读，更多相关内容在行业资料-天天文库。

1、万方数据<证券法苑>(2013l第九卷。第545-581页红筹架构企业回归A股首发上市实践与监管研究+郭雳”陈俐利“+摘要：红筹架构企业回归A股是全球证券市场和监管竞争的体现。该现象与红筹股回归、红筹股私有化回归既有联系又存在重要区别，同时其本身依据股权、资产或协议控制型等不同架构也呈现出各自特点。证监会在审核中确立了清理境外壳公司、控制权回境与实质拆除红筹架构、信息披露与合规性要求等重点及例外处理，近20项实例在类红筹、返程投资、对赌协议、协议控制、外汇登记和税收优惠补缴等问题上丰富着中国证券法律。其所折射出的更是企业需求、市场实践与制度供给之间的精彩互动。

2、关键词：红筹架构境外上市A股发行返程投资协议控制对赌协议资本的世界正变得越来越平。企业选择发行上市地，往往基于对审批便捷度、上市门槛、股东退·国家社科基金项目(1lCFX038)。··北京大学法学院教授。·+·申银万国证券股份公司。万方数据证券法苑(第九卷)出及后续融资便利、估值及信誉附加等诸多方面的权衡。20多年前，中国公司开启了境外上市的旅程，而红筹架构逐渐成为常见甚至是主流的模式，其中又可细分出股权控制型、资产控制型以及协议控制型等不同红筹架构，演绎了无数精彩故事。近年来，随着市场和政策环境的变化，又出现了红筹架构企业回归的现象，即已搭建了红筹架构但未境

3、外上市的企业，通过拆除红筹架构的方式转回境内资本市场进行A股首发上市(no)。除了资金方面的供求；其所反映的还有制度的供需。规则接受者不断调整和塑造自身的偏好’，努力将这些信号传递给规则提供者，而后者同样要在全球竞争的环境下给予回应。整个过程都会对既有监管思路和架构提出挑战，规则重塑籍此推进。本文关注和检讨这一有趣实践。第一部分以历史演进为脉络，交代从红筹海外上市到红筹回归的背景。第二部分集中开展概念辨析，厘清了红筹架构企业回归与红筹股回归、红筹股私有化回归等近似活动的关系。第三部分简要总结了证监会对于这类实践的基本立场和审核重点。第四部分通过细致梳理、比较已

4、有的近20宗成功实例及国内外有关司法案例，对相关操作和监管的逻辑、效果、合法性和自洽性进行了评价，特别是就相关的类红筹、返程投资、对赌协议、协议控制、外汇登记和税收优惠补缴等问题做了讨论，阐述了自己的认识。第五部分总结全文及作者观点，并提出对未来发展的看法。一、背景：从红筹上市到红筹回归改革开放以来，境内企业到境外首发上市可以采用境外直接首发上市和境外间接首发上市两种方式。境外直接首发上市，又称“境外直接上市”，是指在中国境内注册的股份有限公司直接到境外首发上市，所发行的股票属于境外上市外资股。在香港(HongKong)、纽约(NewYork)、新加坡(Sin

5、gapore)和伦敦(London)上市的境外上市外资股，分别依其所在地英文首字母被称为“H股”、“N股”、“s股”和“L股”。境内企业境外直接首发上市需要经中国证券监督管理委员会(“证监会”)审批，所筹资金可以在监管部门批准后以证券投资方式调回境内使用。万方数据红筹架构企业回归A股首发上市实践与监管研究境外间接首发上市，是指控制境内企业权益的境外注册公司在境外首发上市，所筹资金主要通过外商直接投资的方式调回境内。它属于造壳上市的一种，20世纪90年代初缘起于美国证券市场[1】，后在香港证券市场被广泛采用，是形成“红筹股(RedChip)”的主流方式[2]。因

6、此，境外间接首发上市又被称为“红筹上市”。所谓红筹股，[3]是指在境外注册、在境外上市，但由境内股东实际控制，且主要业务和净利润来自境内的股票。红筹股的概念诞生于20世纪90年代初期的香港证券市场，用以表明股票具有境内背景(因为当时境外媒体常将中国内地称为“红色中国”)，并就其规模和实力等方面与通常所说的蓝筹股加以区别(源于赌场上不同筹码使用的颜色)o[4]随着在美国、新加坡等地采用境外间接上市的企业越来越多，红筹股的概念和范围亦得以延伸。与此相关的还有所谓“中国概念股”(“中概股”)，即当时国外因看好中国经济成长而对所有在境外上市的涉及中国股票的一种称呼(5

7、]。实践中，红筹上市因具有门槛低、规避境内审批、可流通股范围广、私募融资便利、股权运作灵活、突破外资行业准入限制、税务豁免等优势，[6]受到境内企业(尤其是民营企业)的热捧。据不完全统计，19931992年10月9日，华晨中国汽车控股有限公司(NYSE：CBA)采用红筹上市的方式在美国纽约证券交易所上市，成为第一家在美国上市的企业。参见李寿双、苏龙飞、朱锐：《红筹博弈——十号文时代的民企境外上市》(修订版)，中国政法大学出版社2012年版，第36～38页。另一种方式是买壳上市，即通过购买现成的已在境外上市的境外注册公司作为外壳，取得上市地位，然后注入境内企业的

8、资产，间接实现境内企业在境外上市。如早