红筹架构企业a股上市的若干法律问题

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1、红筹架构企业A股上市的若干法律问题(一) 对于控制权转回境内的理解根据中国证监会现阶段审核政策，如红筹架构企业拟进入A股市场，需将发行人的控制权由境外转回境内，即实际控制人由原通过境外公司控制发行人，调整为实际控制人直接持有发行人股权或通过境内持股主体控制发行人，这就是所谓的“拆除”红筹架构。1.一般原则。根据中国证监会的现行审核政策，需转回境内的是发行人的实际控制人对发行人的控制权，而非实际控制人直接及间接持有的发行人的全部股权。但对于需转回境内的股权比例，并无明确标准，一般理解应为控股权转回。2.例外情形。根据相关

2、案例，对满足以下条件的（未必全部满足），实际控制人仍有可能通过境外公司间接持有发行人较高股权比例：（1）实际控制人虽为中国国籍，但拥有境外永久居留权。（2）发行人设立过程中，不存在返程投资情形。（3）实际控制人所设立或控制境外公司的资金来源明确且为境外合法所得。（4）发行人享受生产性外商投资企业所得税减免优惠，但经营期尚未满十年，重组后仍需保留25%以上外资比例。（5）拟保留的境外投资架构清晰、简单。相关案例可参考上海新阳（代码： 300236）、海源机械（代码：002529）、华声股份（代码：002670）、恒立油缸

3、（代码：601100）等。但是，上述例外案例仍为少数，并不具有普遍指导意义。就中国证监会现阶段的审核政策而言，控制权转回还应作严格理解。(二) 拆除红筹架构的重组方式如上文所述，所谓拆除红筹架构，根据中国证监会现阶段的审核政策，主要是指将发行人的实际控制权由境外转回境内，即实际控制人由原通过境外公司控制发行人，调整为直接持有发行人股权或通过境内持股主体控制发行人。从企业类型上看，发行人由外商独资企业变更为内资企业或中外合资企业，为后续整体变更为股份公司提供条件。实现上述目的的重组方式有多种，在此介绍实践中较为普遍采用的

4、两种：1.股权转让方式。采用股权转让方式拆除红筹架构，是指实际控制人控制的外资股东，参照境外SPV 的股权架构及各股东通过境外SPV间接持有发行人的股权比例，将所持发行人股权分别转让给实际控制人或其设立的境内持股主体、境外投资者或其设立的境外持股主体。股权转让方式的主要操作流程为：5.1-9,,services,andmakethecitymoreattractive,strengtheningpublictransportinvestment,establishedasthebackboneoftheurbanrai

5、ltransitmulti-level,multi-functionalpublictransportsystem,thusprotectingtheregionalpositionandachieve以股权转让方式拆除红筹架构，优点在于：（1）能够清晰看到及对比重组前后各股东的持股情况，易于解释股权演变，论证实际控制人是否发生变化。（2）股权转让款支付至境外，有利于解决境外股权回购、境外投资者退出等资金需求。可能的缺点在于：（1）股权转让涉及非居民企业所得税，如税务机关以较高的公允值调整征税，将加重税收负担；（2）为

6、支付股权转让款，境内购股方需筹集一定资金 。以股权转让方式拆除红筹架构的案例很多，可参考中伦律师事务所作为发行人法律顾问的得利斯（代码：002330）、博彦科技（代码：002649）、天顺风能（代码：002531）等案例。就博彦科技案例简要介绍如下：博彦科技原为境内自然人透过境外公司持有境内公司权益的红筹架构，并计划在境外上市，后于2010 年决定回归境内A股申请上市。中伦律师事务所接受委托后，依据项目经验及中国证监会的审核政策，为博彦科技设计并协助其完成了实际控制人通过境内持股公司收购外资股权的重组方案，并协助博彦科

7、技顺利完成境外投资人退出及境内投资人新入股的安排，促使该项目顺利通过中国证监会审核并于2012年1 月在深圳证券交易所中小板上市。2.增资方式。采用增资方式拆除红筹架构，是指原通过境外SPV间接持有发行人股权的实际控制人，在境内设立境内持股公司，该境内持股公司对发行人增资取得股权，并摊薄境外SPV持有的发行人的外资股权。同时，实际控制人通过股权回购、转让等方式相应放弃通过境外SPV持有的发行人部分股权，实现控制权转回境内。增资方式的主要操作流程为：5.1-9,,services,andmakethecitymoreat

8、tractive,strengtheningpublictransportinvestment,establishedasthebackboneoftheurbanrailtransitmulti-level,multi-functionalpublictransportsystem,thusprotectingtheregion