风险社会背景下我国危险犯立法范式转化研究

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1、风险社会背景下我国危险犯立法范式转化研究50擘斜技大圣?学.极穗意秘拳;$HEHUIKEXUEBAN风险社会背景下我国危险犯立法范式转化研究李林,西南政法大学法学院,重庆401120:摘要:风险社会与转型时期的不期而遇,我国重实害的传统危险犯立法无法反映风险社会某些危害行为的特;征,因为其不注重个体安全的预防,进而不能有效抑制犯罪.在新的社会背景下,我国危险犯立法应当j肩负维护社会道德底线,唤起民众的规范意识,加强犯罪预防的重要责任.新时期,我国危险犯立法应贯彻以人为本的社会理念,加大立法的拟制性,扩张危险犯

2、的范围,通过转化危险犯的立法范式以预防;犯罪.刑事立法应设置新的危险犯类型,并将一些具体危险犯转化为抽象危险犯.:关键词:危险犯的特点;风险社会;范式作者简介:李林(1980一),男,四川南充人,法学博士,西南政法大学法学院讲师,研究方向为刑法学基础理论.;收稿日期:2011.11.14L?-…o--…………………………………………………………………………………………………………-中图分类号:D924.3l文献标识码:A文章编号:1671-7023(2012)02-0050-08德国学者贝克认为,世界已进入风

3、险社会,风险具有潜伏性,爆发性,时空的跨越性,蝴蝶效应性等特点.行为是刑法理论的基石,犯罪构成围绕着行为的特征,行为的外在表现方式建立;行为特征的变化,行为外在表现方式的转化亦将带动犯罪构成的转变.随着现代科技的发展,风险社会必将对犯罪形式及立法方式产生深远的影响.当前我国社会生活中产生了新的危险犯类型,如以蒸馏水代替疫苗给儿童注射,实施这种危害行为并不产生现实的危害而仅产生侵害的潜在危险,但该危险一旦转化为实害则将造成无以逆转的危害结果.为防止潜在的危险转化为现实,刑法的切人点必须前移至潜在的危险状态,然而

4、我国刑法危险犯是以现实的危险状态为中心构建的,不管是具体危险犯抑或抽象危险犯,危害行为构成犯罪都必须造成现实的危险状态,否则,危害行为不能构成犯罪.针对新的危害行为类型,我国现有危险犯立法无法应对.为适应风险社会预防犯罪的需要,必须以新的范式研究我国危险犯的立法及相关问题,以助益于刑事立法的完善.一,我国危险犯的特点研究风险社会背景下我国危险犯立法范式的转化应首先揭示我国危险犯的特点,只有厘清危险犯的特点才能分析风险社会背景下危险犯应当具备的理论品质及实践特征.我国危险犯具有以下几个特点.(一)危害行为具有严

5、重的社会危害性通说认为危险犯是独立的危害行为类型,但也有学者认为:"危险犯是立法将未遂行为单独类型化为独立的犯罪."…也有学者认为:"立法者之所以对危险犯作如此规定,无非是要提示司法机关对那些社会危害性特别严重的危害公共安全的犯罪,即使未造成实害结果,也应追究刑事责任."犯罪是具有严重社会危害性的行为,换言之,任何犯罪都有一定社会危害性量的要求.犯罪的社会危害性或通过行为(裸行为)征表,或通过行为造成的危害结果征表,但不管怎样,行为和结果相加的社会危害性的量必须达到一定的标准,否则,危害行为的犯罪化就丧失了正

6、当化的基础.不管危险犯是独立的犯罪形态,抑或犯罪的未完成形态,危害行为造成的危险状态仅是发生严重实害结果的可能状态.从犯罪的社会危害性的量的要求看,立法将仅造成危险状态的行为规定为犯罪必然以危害行为具有严重的社会危害性为前提,否则危害行为的犯罪化就不符合犯罪的社会危害性量的要求.既然立法将仅造成危险状态的行为规定为犯麴…26卷第2期_.-_……………………总第～一四期罪,危险犯就应具有严重的社会危害性.(二)危害行为造成的危险状态具有现实性我国立法将违法行为区分为民事违法,行政违法和刑事违法.为避免行政违法与

7、刑事违法重复以及区别两者的社会危害,依据危害行为侵犯法益的远近,立法将间接侵害法益的行为规定为行政违法,将直接侵害法益的行为规定为刑事违法.从这个角度上说,刑事违法行为对法益具有直接的侵害性.由于刑事违法行为具有严重的社会危害性,且危害行为直接针对法益,因此,危害行为对法益造成的危险状态亦具有现实性.与此相对应,我国有重实害的犯罪观念,危害行为须造成现实的危害结果才构成犯罪,如果危害行为造成的危害结果不具有现实性,则反证危害行为没有严重的社会危害性而仅构成行政违法抑或其他.对我国刑法中的危险犯,虽然危险状态表

8、现为实害结果发生的可能性,但这种可能性在现实中或通过特定的危害结果以征表(具体危险犯),或通过特定的危害行为以征表(抽象危险犯).刑法理论通说认为,具体危险犯有对应的实害犯.如果危险状态不具有现实性,属立法拟制,立法就不可能将危险状态规定为罪状要件,只规定特定的危害行为即可.具体危险犯的危险必须在个案中具体判断,具体危险犯的危险必然是现实的.抽象危险犯具有严重的社会危害性,实施该危害行为就能造成现实