重构还是超越：法律解释的客观性探询——以德沃金和波斯纳的法律解释论为主论文

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2、ortheonewhichneedstobeovereKeywords：legalinterpretation，objectivity，re-construction，overeness一、问题的提出与设定法律解释不是什么新问题。然而，如何确保法律解释是客观的、到位的、令人信服的，我们在面对一个个案件——特别是复杂的、疑难案件时，我们——特别是要解决该案的法官们有什么样的“招”来解释法律，而且确保这种解释实现了法律的价值，这很令人犯困和折磨。目前，关于法律解释的研究成果之多可以说是目不暇接1，相关研究也是汗牛充栋2，似乎继续探讨法律解释问题已经有些不合时宜。但是，我们不妨彻底问一问：难道这个问

3、题就真的被穷究清楚了吗？未必。总体来看，法律解释不外乎两种立场，即客观主义与主观主义，或是“严格解释”与“自由解释”，在西方，此二种观点此消彼长，既维护了法治的尊严，又克服了法律的僵化，进而也推进了法律解释学的发展，但由于中国的特殊情况，须在客观主义与主观主义之间寻找“第三条道路”，3探索第三条道路固然可取，但“严格”与“自由”之间的张力就真的有利于法治的进程吗？也许未必。如我们所知，客观主义指向了决定论的观点，而主观主义则指向了非决定论（决断论）的观点，试图调和决定论与非决定论之间的对立，产生了法律解释的创造性理论。法律解释的创造性理论认为，法解释的主观性与客观性只在认识论层面上有意义，在法

4、律解释中，创造本身是必不可少的，但如果仅仅用一种藐视“辩证”的观点去看待创造，那就会产生不必要的混乱。换句话说，以创造性为入口，力图解决法律解释中的相关问题真的行得通吗？恐怕还是未必。本文就针对以上困惑的几个“未必”作为探讨的切入点，着力研究二十世纪以来西方法律解释学的核心问题——法律解释的客观性4.须说明的是：本文所指的法律解释，非广义的法律解释，而单纯厘定为一种司法机关或者说法官进行的法律解释5，本文所谓的客观性，非指法律解释不得混入价值判断6，乃是指法律解释的答案已蕴含在法中，既法院只是根据法律的规定对存在于法律中的权利与义务予以确认，而不创造新的权利与义务7.在法律解释的问题上，问题总

5、是很多。本文关注的核心问题是，法律解释的客观性是在重构中再现？还是干脆被解构掉，成为解构之后的“超越”？推衍到具体法律实践中，可能形成这样的问题设定：即类似的案件是否会得到类似的判决？解释的最终目的是与立法意图相符还是相反？解释是已有的立法已经决定了的，还是从根本上说就是一种创造？法官如何在司法中扮演解释者的角色？本文选取德沃金与波斯纳这两位非常有代表性的人物，一位是整体性法律的代表者8，一位是分析法学派的大师9作为分析和比较的基点。为什么要做这样的选择，恐怕要交代几句，其一，严格规则主义已经走向了死胡同，若将严格规则主义与现代的法律解释观相比较，则会让人陷入茫然之中10；其二，由严格规则主义

6、所论述的客观已经被近代解释学所否定，由此，通向客观之路须另有灼见，德沃金恰是这样一个代表者；其三，就两位的法律解释理论而言，颇有针锋相对之处，以至于在对法律解释的路径上，这种选择具有一定的复杂性和可比性。本文的思考，无助于得出一个最终的和明确的答案，在这点上是要令很多人失望的，但我们认为，与其让一些确定性的东西禁锢了思想，倒不如走进一个更开放的空间。二、重构还是超越：德沃金和波斯纳对法律解释客观性的认识法律解释是对法律的重构，这种看法我们并不陌生，因为不管法律制定得多么精致，理论表述多么精当，在具体的司法实践中，法的意蕴总是要通过我们对法律的理解、解释和实践才能表现出来，这种对法律的运用过程实

7、质就是重构。如陈金钊所说“法律解释的过程就是一个在成文法的基础上重新构造意义的过程，立法者在创造完其作品——成文法后，他便已死去，成文法的意义只能寄附在文本中，由解释者去阐释”11德沃金对法律解释的“重构”认识，别有一番新论。在德沃金的法律解释理论中，法律是一种“阐释性概念”，即法官审理案件的过程就是对法律进行阐释的过程。而什么是法律呢？他认为，法律并非仅仅是指规则系统，法律还包含原则与政策12，