论证券发行预披露制度

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1、论证券发行预披露制度王银凤（东华大学人文学院，上海200051）摘要：我国证券法创设证券发行预披露制度并非偶然，而是具有历史必然性。美国、欧盟、日本及我国台湾地区的证券法都没有规定证券发行预披露制度，我国是将美国行之有效的举报制度上升到法律层次，是一种立法技术上的创新。证券发行预披露制度是公开原则的内在要求。本文认为，我国证券发行预披露制度在诸多方面尚待完善。关键词：证券发行；预披露；信息披露；证券法作者简介：王银凤，经济学博士，东华大学人文学院讲师。中图分类号：DF438文献标识码：AAbstract:

2、ItisevitableforChinatoincorporatethepre-disclosureforsecuritiesissuanceintohersecuritieslaw.ThesecuritieslawsoftheUSA,EU,JapanandTaiwanhavenotprovidedforthepre-disclosureforsecuritiesissuance.However,itisalegalinnovationforChinatoupgradethepracticeofcompl

3、aints,whichprovestobeeffectiveintheUSA,tothestatusasamajormechanismofsecuritieslegislation.Thepre-disclosureforsecuritiesissuanceisatthecoreoftheprincipleof“open”.Nevertheless,thereisstillampleroomfortheimprovementofpre-disclosureforsecuritiesissuanceinCh

4、inafromdifferentaspects.　根据我国证券法第21条，证券发行预披露是指发行人申请首次公开发行（InitialPublicOffering,IPO）股票的，在提交申请文件后，应当按照中国证监会的规定预先披露有关申请文件。这是2005年证券法新引入的制度，以拓宽社会监督渠道，提高上市公司的质量。证券发行预披露制度的必然性我国证券法创设证券发行预披露制度并非偶然，而是具有历史必然性：一、应对我国证券发行上市虚假陈述屡屡发生的需要我国证券市场虚假陈述由来已久。据统计,从1993年至2004年

5、12月31日所发生的上市公司违法违规行为中，上市公司信息披露的违规行为总共达到406次，占上市公司违法违规行为总数的83.03％。无疑，信息披露违法违规已成为我国证券市场违法违规的主要形态。同时，有学者对上市公司250起信息披露违规行为进行分类统计的结果表明：发行上市虚假信息披露，占3.6％；定期信息披露，占32.8％；临时信息披露，占56％。在中国证监会网站“2004年处罚决定”栏49个处罚决定中，25起涉及虚假信息披露，除中农资源、民族化工外，其他都是上市后持续信息披露阶段的虚增利润、重大遗漏、未及时

6、披露。因此，发行上市虚假信息占比并不算高，但其影响非常恶劣，尤其是下表中所列举的典型发行上市欺诈案，已成为中国证券市场永远无法消除的阴影，对证券市场尤其是投资者的信心打击最大。2005年截至11月11日，在中国证监会已做出的19起处罚决定中，没有直接针对发行上市的虚假陈述。可以预见，随着中国证监会监管力度的日益增强、监管措施的不断完善，证券发行上市的欺诈将越来越少，但并非不可能。同时，在上述多数欺诈发行上市案件中，许多中介机构未能尽“经济警察”10责任，反而成为违法上市公司行骗路上的保护伞。因此，依靠有关

7、中介机构的承诺、连带责任，无法杜绝证券发行上市中的欺诈。此外，由于证券市场违法违规行为的暗数暗数即违法暗数，是指确已发生但未被证监会、交易所、司法机关等发现、证实并依法进行惩戒的潜在违法违规行为的估计值。比较高，使得确已发生但未被证券监管机关发现并依法惩戒的潜在违法违规行为的数量非常大。据调查，上市公司认为暗数估计的平均值为50.4％，证券公司认为该值高达72.7％，也就是说，接受调查的上市公司认为未查处的违法违规行为达到50.4％，而证券公司认为这一比例高达72.7％，从而导致我国证券市场尚有600～2

8、500起违法违规案件逃之夭夭，没有被发现并惩戒。因此，如何让潜藏在暗处的违法违规行为露出水面，成为人人喊打的过街老鼠，关乎证券市场的“三公”和投资者权益的保护。阳光是最好的防腐剂，灯光是最好的警察，这需要建立“阳光工程”。对采取提供虚假信息手段骗取发行上市的公司，最好的对策是揭开其虚伪的面纱。作为“阳光工程”的重要一环，证券发行预披露制度就是让发行人暴露在众多知情者的面前，接受众目睽睽的质疑，从而恢复其本来面目，达到信息披露消