从证券交易所的视角看独立董事制度的完善

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1、从证券交易所的视角看独立董事制度的完善彭文革邱永红（深圳证券交易所，广东深圳）摘要：独立董事制度作为我国新近引进的制度,旨在解决我国上市公司特殊历史条件下产生的“一股独大”问题,规范和约束上市公司行为,切实保护中小投资者权益。独立董事制度在我国实施五年多来，成效显著，但也存在一些亟待解决的问题。本文试从证券交易所的视角探讨我国上市公司独立董事制度的不足与完善。关键词：独立董事制度；公司治理；公司监管作者简介：彭文革，法学博士，深圳证券交易所法律部总监。邱永红，法学博士，深圳证券交易所法律部经理。中图分类号：DF4

2、38/DF830.9文献标识码：A2001年8月21日，中国证监会发布了《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》(以下简称《指导意见》)，要求在2003年6月30日前上市公司董事会成员中的独立董事不少于1/3。《指导意见》的发布实施，标志着在我国上市公司中强制性引入独立董事制度的开始。2006年1月1日实施的新《公司法》第123条明确规定：“上市公司设立独立董事，具体办法由国务院规定”,第一次从法律层面明确了独立董事的法律地位。注释根据新《公司法》的上述规定，中国证监会于2006年5月起草了《独立董事条例（草

3、案）》，并已上报国务院审查。据中国证监会统计，截至2005年年底，全国1377家上市公司已配备了4640名独立董事，平均每家公司3名以上。独立董事制度在我国实施五年多来，成效显著，但也存在一些亟待解决的问题。本文试从证券交易所的视角探讨我国上市公司独立董事制度的不足与完善。交易所推进独立董事制度建设方面的努力与创新为把好独立董事入门关，把“花瓶”排除在独立董事大门之外，从制度上挑选有时间、有精力、诚信勤勉的人员担任上市公司独立董事，并促使独立董事勤勉尽责地履行其职责，充分保护广大投资者的合法权益，深圳、上海证券交

4、易所在独立董事制度建设方面均进行了积极而卓有成效的探索。下面以深圳证券交易所（以下简称深交所）为例，来阐述证券交易所在推进独立董事制度建设方面的努力与创新。一、建立选聘前公示制度，引进社会监督为充分发挥社会监督的力量，在上市公司披露独立董事候选人资料后五个交易日内，深交所在其网站（www.szse.cn）上就独立董事候选人的任职资格和独立性进行公示，任何单位和个人可14就可能影响独立董事候选人任职资格和独立性的各个方面（如任职资格、独立性、专业能力、以往任职期间诚信勤勉情况、是否受过各类处分等）提出意见。深交所结

5、合所反馈的意见，对独立董事候选人的任职资格和独立性进行审核。在公示期后，市场各方仍可反馈意见，深交所在持续监管中予以关注。为便于市场各方充分参与，深交所提供了互联网（www.szse.cn）、电子邮件、传真、信函、电话等多种渠道，供市场各方反馈意见。二、完善备案审查机制，与持续监管结合为做好上市公司独立董事任职资格备案工作，充分发挥独立董事的作用，根据中国证监会的授权，深交所发布了《独立董事备案办法》。独立董事候选人存在违反《指导意见》或《独立董事备案办法》第三条所列情形的，深交所可以向上市公司发出独立董事任职资

6、格的关注函，上市公司应在股东大会召开五个交易日前披露深交所关注意见。上市公司在召开股东大会选举独立董事时，应当对独立董事候选人是否被深交所提请关注的情况进行说明。深交所提出异议的人员，董事会不得将其作为独立董事候选人提交股东大会表决。自2004年9月证券交易所承担深市上市公司独立董事任职资格备案审查工作以来，深交所已向上市公司发出了19份独立董事候选人提请关注函、问询函，4家上市公司更换了独立董事候选人或相关议案被股东大会否决，向4家公司发独立董事审核异议函。例如，2005年5月，某上市公司发布董事会决议公告，拟

7、将刚刚离职的原董事长与原独立董事互换，拟由前者担任独立董事。深交所在其网站上就其的任职资格和独立性进行公示后，收到了《关于XX上市公司拟任独立董事XXX任职资格的质疑意见》的传真，传真提出了三点质疑：XXX此前任该公司董事长，其独立性不符合规定；勤勉尽责不够，任职董事和董事长期间，在当选董事后的第一次董事会即缺席，在当选董事长后的第一次临时股东大会既不亲自出席也不委托其他董事临时主持会议；兼职过多无法充分履行职责。深交所在对上述情况进行核实后，根据《指导意见》和《独立董事备案办法》的规定，向该公司发出《关于对XX

8、X独立董事任职异议函》，该公司随后发布董事会公告，取消将选举XXX担任本行独立董事的议案列为本行2004年年度股东大会议题。三、细化审查关注重点，提高可操作性《独立董事备案办法》发布之前，深交所备案审查的主要依据是《指导意见》中有关独立董事任职条件和独立性的规定，而《指导意见》对独立董事的任职条件仅有原则性的规定，为此，深交所对《指导意见》中虽然有规定但过于原则的内容做了