制度变迁的法学思考

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1、制度变迁的法学思考　　摘要：制度是一个国家得以维系和保持良好秩序的基础，离开制度的规范和约束，国家必将出现动乱与冲突。通过对制度和法律的比较，揭示了两者之间的具体关系，分析了制度变迁的原因，最后提出了有关具体制度变迁的路径选择。　　关键词：制度制度变迁制度和法律法学思考　　Abstract:Institutionisthebasisforacountrytomaintainagoodpublicorder.sandconstraintsofinstitutions,aStateoilandconflict.Bypar

2、isonofinstitutionandla,andanalysesthereasonforsystemchange.Aboveall,thearticlepresentstheroutechoicebasedonpresentinstitutionalchange.　　Key;institutionalchange;institutionandla.　　三、制度变迁的路径选择　　　　（一）法治框架下的制度变迁　　制度变迁首先需要在一定的法律规范的领域内进行，不能陷入一种随意性的境地。法是体现国家意志的，以权利义务为

3、主要内容的社会行为规范的总和。［11］法律是人们的行动指南，是推动社会进步的有力武器，是人类长期发展的过程中的一种智慧选择，任何脱离法治轨道的选择都只能说是非理性的，是不可能得到广泛支持和拥护的。　　制度的变动需要根据相应的法律规定，应该做到有法可依，严格按照法律的规定进行，这是一个法治社会赖以存在和发展的必然要求。法律为制度变迁提供合理的依据，为其存在提供必要的保障，是制度的变迁得以存在的正当性与合法性依据。同时制度变迁还需要严格的程序保证，制度选择要在法律规定的程序内进行，脱离程序的制度设置必将是混乱和非正义的。

4、　　当然，如果说法律需要变动的话，毫无疑问也必须按照位阶高低有序进行变动。如果法律没有相关的规定，我们只能说这个国家的法制还不健全，或者这种社会还未完全走上法治化的道路，需要更艰苦的努力。社会向往健康和谐的发展，只能选择一条法治化的道路，现存的历史已经给予了明确的回答，人类的冲突和矛盾是不可能完全消除的，我们在面对生活的世界，事实上是一种熟悉的陌生。人类总是过分的强调自身认识世界和改造世界的伟大，但是当我们面对挫折和困顿时，我们又是那么的迷茫和无助。实际上还是必须承认理性的有限性，人不可能也不应该选择科学主义的滥用，

5、应当适可而止。比如经济学研究方法的帝国主义般扩张，经济学万能主义就是一种明证，应该对此采取一种抵制的直觉，有些领域像伦理、道德等，是不可能用经济分析的方法来解释的，即使强行进入也只能是一种误用，不可能给予完美的解释。像经济学家张五常所说的那样，经济学可以用来解释世界，而不能用来改造世界。　　（二）社会现实博弈下的制度变迁　　制度的变迁需要充分考虑到社会的现实需要。社会在不同的时期会出现不同的需要，社会的健康有序发展，必须有良好的秩序环境，会提出相应的制度需求。制度的变迁根源于社会的需要，因此，在进行制度的设计时，毫无

6、疑问要充分考虑到社会的需求，社会的需要来自不同的群体乃至个人的具体要求。实际上就是因主体的不同而产生的各自利益的差别，制度的变迁要求对不同主体的客观利益予以充分的尊重，人们会在制度的设置上要求进行一种博弈。波斯纳的法律经济学告诉我们，法律秩序的功能实现，不过就是在遵从经济规律前提下，稀缺资源与功能实现相互博弈的结果。［12］　　许多制度的形成，来源于不同主体在博弈的基础上的一种妥协。在历史发展过程中，人们在面对分歧时，早期采取的是一种简单的暴力方式来解决，随着社会的发展人们逐渐寻求到和平的方式来解决争端，这就是一种进

7、步，可能是人们认识到过去赤裸裸的暴力是以付出巨大的成本为代价的，虽然这样做是高效率的，但还是尽量少用为妙。美国的国父们在国家成立之初，选择了联邦制，并且找到了法治这一治国方略，不能说这不是美国人民乃至整个人类的幸运。这是一种新的尝试，为美国的强大奠定了制度基础，同时也为人类社会的发展寻求到了一种有效模式，为人类的延续提供了不可估量的参考价值。当然，在这一过程中，必须承认其中有着一种历史的偶然，当初13州的代表之间肯定也存在着各种博弈和妥协。美国政治体制的巨大成功，某种程度上可以归功于人们面对社会需要，进行了合理的制度

8、选择的结果。　　（三）价值均衡下的制度变迁　　制度的变迁必须建立在对各种不同价值的平衡的基础上。在制度的设置上，经济学的角度上要求我们以达到效益的最大化，即追求一种高效率；而在法学家的立场，追求的确是人与人之间利益的平衡，要求达到最大的公平、正义和秩序。事实上，法学家应该是社会上的一股保守力量，他并不是每每走在制度变革的前列，他们是社会稳定必不