制度变迁的法学思考(1)网

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1、制度变迁的法学思考(1)网　　摘要：制度是一个国家得以维系和保持良好秩序的基础，离开制度的规范和约束，国家必将出现动乱与冲突。通过对制度和法律的比较，揭示了两者之间的具体关系，分析了制度变迁的原因，最后提出了有关具体制度变迁的路径选择。　　关键词：制度制度变迁制度和法律法学思考　　Abstract:Institutionisthebasisforacountrytomaintainagoodpublicorder.sandconstraintsofinstitutions,aStateoilandconflict.Bypa

2、risonofinstitutionandla,andanalysesthereasonforsystemchange.Aboveall,thearticlepresentstheroutechoicebasedonpresentinstitutionalchange.　　Key;institutionalchange;institutionandlaw;legalreflection　　　　制度是一个国家得以维系和保持良好秩序的基础，离开制度的规范和约束作用，国家必将出现动乱与冲突不断的局面。制度,作为社会科学的一个基本

3、概念,一直被非常广泛地使用,在不同的人眼里会有不同的表现形式，被日常生活赋予政治、组织和口语习惯上的多种含义。这些含义因为语境和场合的不同,似乎是不需要解释的，但深究起来，其实还是需要具体界定。　　　　一、关于制度和法律　　　　（一）关于制度概念的争议　　制度经济学家凡勃伦认为，制度实质上就是个人或社会对有关某些关系或某些作用的一般思想习惯；今天的制度，也就是当前公认的某种生活方式。［1］换言之，认为制度是在人们的日常生活中自然自发形成的，是具有天然合理性的东西，缺乏实际上也不必要进行详细的论证。这正是人们对于生活中的一些

4、常见事物的冷淡和漠视的结果，人们对生活缺乏探究和思考，只能造成对一些概念的泛用和滥用，也因此造成了对原有词语的误解，以致当人们面对无力解释的境况时，只能采用一个笼统的制度概念。而在康芒斯看来，“制度无非是集体行动控制个人行动”。［2］认为个人的行动，只能在集体的既定规则基础之上，不可能完全脱离集体的既有框架，这是其中的合理成分，但是，如果我们再追问一下，在人类的最初期，制度又是如何形成的呢？在没有集体的行动以前，社会秩序是如何构建的呢？这是他所无法回答的。（lw.nseaC.编辑发布）　　我国有学者认为：“从最一般的意义上

5、讲，制度可以被理解为社会中个人遵循的一套行为规则”。［3］还有人认为：“制度的一般定义是制约人们行为、调节人与人之间利益矛盾的一些社会承认的规则”。［4］这都是从制度作为一种规则的意义上来说的，制度天生就是一种规则和秩序，它的存在目的就在于要求人们遵守和服从，将人们的行为束缚在特定的范围内，这也就使每个人必须尽量保持一种克制的心态，不至于随心所欲地做任何事。人类的发展和延续，正是逐步走向文明的结果。制度这个概念是从宏观上来讲的，应该大致包括两方面的内容：一方面指实在法意义上的法律制度，另一方面是其他未上升为法律但对人们的生

6、活也具有指导和规范意义的具体规则。本文在论述制度时更多的是从前一个意义上来说的。　　（二）法律、制度和制度变迁　　法律无疑是一种最重要的社会制度，是人们在长期的实践中寻找到的一种最有效地解决社会矛盾和冲突的手段，法律在人类的历史中发挥了无与伦比的作用，不论是专制还是民主政权，无不借助于法律的形式，使自己的政权获得合法性和正当性。法律的基本功能就在于，对不同主体之间的权利和义务予以明确界定，使每一社会成员处于合适的位置上，当出现规则的违反时，就会出现责任的追究，要求实现一种必要的秩序。当然在不同的历史时期会有不同的表现形式，

7、我们并不能用今天的标准去评价昨日之非，也不能作为区分出进步与落后的标准，这就是所谓不同法律关于历史哲学的一种表述。法律是关于制度的一种表达方式，具备了特殊的外部形式；制度也需要法律为其提供有力的佐证和说明。　　“制度可以被理解为所有人之间的集体最佳稳定对策。如果制度最初形成时的情境发生变化，如果人们发现了更有效率的导致制度形成的交易方式，又会出现新的一轮人与人之间的互动过程，从而使新的制度安排从旧的制度中脱颖而出，这就是制度变迁。”［5］制度变迁是对于原有制度进行改进或在新的形势要求下重新设置。这是相对于原来既定的制度之上

8、的一种再造，因此可以认为是一种变迁。制度变迁，在一定程度上，可以看作是对既存法律的一种变更，变更的方式可以多样，但必然是在原来的有形或无形的制度基础之上展开。法律的制定或修改可以更加有效与合理地推进制度的变迁，这也是制度变迁的一个迅捷途径。制度变迁离不开法律制度的跟进，法律的作用在于为制度变迁提供合法的