论公路建设bot投资方式中政府的保证责任

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1、论公路建设BOT投资方式中政府的保证责任摘要：我国高速公路未来十年建设任务艰巨，BOT融资方式是解决资金不足的有效途径，但BOT融资方式在我国的运用还存在着不少的问题。私人投资者往往要求我国政府在特许授权的法律文件中作出种种保证，如：土地及其它后勤保证、外汇汇兑保证、限制竞争保证、经营期保证、投资回报率保证等。政府的支持与保证是BOT项目取得成功的重要前提。但依目前法律法规要求政府对BOT项目作出保证有一定的法律障碍；其次，我国目前尚无一个协调各部门的机构或职权明确的机构，不同的部门规定有时甚至会出现相矛盾；此外，政府提供投资回报率的保证将会使政府负起赔偿责任。因此，我国须尽快完善

2、BOT投资法律体系，弱化政府的保证责任风险。关键词：公路建设BOT政府保证责任近年来，我国公路建设已经逐步形成了“国家投资、地方筹资、社会融资、利用外资”和“贷款修路、收费还贷、滚动发展”的投融资体制，使我国高速公路建设在近几年内取得了快速的发展。1989年上海至嘉定高速公路的建成通车使我国高速公路实现了零的突破，1999年10月31日济南至泰安高速公路的建成通车使我国高速公路总里程突破1万公里，居世界第四位。在短短的10年间，1.03万公里高速公路伸向神州大地。伴随着京沪、京沈高速公路全线通车，我国高速公路通车总里程已突破1.6万公里，居世界第三位，走过了发达国家几十年走过的路程

3、，为世界瞩目。到2010年，我国将基本建成总长3.6万公里的“五纵七横”国道主干线。未来十年间高速公路规划建设规模还有2万公里左右、建设任务艰巨，还需要大量的资金，为解决资金不足的矛盾，BOT融资方式为解决这一矛盾提供了有效途径。1BOT投资的特点BOT方式有狭义和广义之分。从狭义上讲，BOT是指(build—operate—transfer)即“建设一经营一移交”的英文第一个字母缩写，也就包含这三方面的含义。广义的理解除了这一含义之外，又有多种具体的变换形式，它主要包括BOOT(build—o.（2）外汇汇兑保证：我国政府对BOT项目资本进出我国所面临的人民币兑换成外币及汇出、支

4、付手段等风险进行的保证是外商最为关注的政府保证问题。我国属于外汇管制国家，人民币不能自由兑换，虽然现行《外汇管理条例》规定在经常性项目外汇实行自由兑换的浮动汇率制，但在资本项目外汇上仍然严格管理，外汇自由进出仍受到限制。由于公路建设BOT并非出口创汇项目，实施BOT项目主要采用境外外汇融资方式，收益则为人民币，很少能自行做到外汇平衡。因此，经营利润能否兑换成外汇并自由地汇出，不仅关系到投资者的投资，而且还关系到公路建成后以收费作为还本的问题。因此，投资者往往会要求政府对其经营收入能够自由兑换作出保证，目前采用国际BOT方式的发展中国家，很多都对外汇汇兑作出了保证。（3）限制竞争保证

5、：公路经营企业的收益直接取决于公路项目过往车辆的交通量。为保证项目建成通车后，经营企业有稳定的收入，政府承诺特许权期限内不在项目附近兴建任何竞争性公路，并控制公路支线叉道口的连接，使公路经营企业保持较高的回收率，以避免过度竞争引起投资者经营收益的下降。实践中提供限制竞争保证已成为国际BOT方式的一种习惯做法。例如，英吉利海底隧道工程中，英法两国政府对承建隧道的欧洲隧道公司作出保证，在33年内不建造第2条横跨海峡的连接设施。应强调的是，竞争只有是过度才是不必要的，因为这会导致资源的严重浪费。因此，政府的保证针对的应是“不过度竞争”而作出的。（4）经营期保证：即要求政府保证项目公司的一

6、定时期的特许经营权，不因投资者利润的丰厚而要求提前收回项目或以其它方式损害其利益。从投资者角度，经营期越长越有利，但从国家角度看则正好相反。一般来说，项目经营期应在20-30年左右，具体期限的确定，还要视项目投资者归还银行债务的安排及获利情况而定。（5）投资回报率保证：投资回报率是指在项目经营期内所有现金流出和流入的现值的比率，即项目利润与投资的比率。由于公路建设风险大、利润低，东道国政府为吸引私人投资，弱化投资风险，一般要考虑给予投资者一定的投资回报率保证。不过，这种保证一般是间接地，并限于对市场和价格的保证，而不包括对工程超期、超支等商业风险的保证。但从实质上讲，政府对投资回报

7、率的保证仍属于对商业风险进行保证的范畴，而并非政治风险方面的政策性承诺或保证。如1994年上海市政府专为上海延安东路隧道复建工程发布了《上海市延安东路隧道专营管理办法》，该办法第十条规定，“上海市人民政府同意隧道发展公司关于双方对利润分配的约定，港方投资者在专营期内从隧道发展公司取得百分之十五的投资回报率。”3政府保证责任的法律冲突与风险（1）政府保证的法律冲突我国现行的法律对政府保证作出了种种限制或禁止，首先，政府对BOT的保证一般是通过政府与投资者签定特许权协议来