国际组织公务行为对行政公务行为判定方法的借鉴

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1、国际组织公务行为对行政公务行为判定方法的借鉴　　一、从行政法角度研究的理论依据　　从行政法角度研究的理论基础是国际法与国内法关系的一般理论。对于二者关系这个问题，有两派三论的国际法与国内法的关系传统理论。两派指：一派主张国际法与国内法同属一个法律体系即一元论和另一派主张国际法与国内法不是同一个法律体系即二元论，其中一元论包括两种观点，分别是国内法优先说和国际法优先说。笔者赞同二元论，即国际法与国内法是两个不同的法律体系。但两者之间有着密切的联系，相互补充，相互渗透。理由在于：　　1.国家既是国内法的制定者，也是国际法制定的参与者。国家

2、为了避免国际法与国内法相冲突，在参与制定国际法时会考虑其国内法的立场，在参与国际组织章程制定时，亦不可避免的会借用国内法的制度。因而，国际组织公务行为的判定标准借鉴国内行政法的公务行为理论具有合理性。　　2.经济全球化的发展促使法律的全球化，不仅包括各国法律的相互借鉴和融合也包括国际法与国内法趋同。在这一背景下，加强各国法律规范和法律制度的相互交流和相互借鉴,以提供法律上的保障是非常必要的。国际组织公务行为的确定借鉴国内行政法公务行为理论既是法律全球化的结果也是其必然要求。　　二、国际组织豁免行为及确定标准　　根据国家豁免理论，国家行

3、为分为统治权行为或公行为和管理权行为或私行为。一般情况下，国内法院承认统治权行为享有豁免权，反之，管理行为不享有豁免权。这种区分国家行为理论国家双重行为理论，最早由意大利学者詹扎纳提出。　　目前，这一理论已贯彻于国际社会的实践中。如2004年通过的《联合国国家及其财产豁免公约》和1972年签署的《欧洲国家豁免公约》均规定，商业行为和雇佣合同等不享有豁免；又如，1995年《美国外国主权豁免法》、1985年《澳大利亚外国国家豁免法》、1982年《加拿大国家豁免法》和1978年《英国国家豁免法》。那么是否可以将国际组织豁免的主体行为类推适用

4、国家豁免的国家双重行为理论？国际组织是主要由国家构成的，由国际协议所创设的，有自己的组织机构的，并且为完成共同目的实体。根据该表述，国际组织有共同的目的，既包括公法上的目的，也包括私法上的目的。英美没有区分公私的传统以及某些行为难以区分公私，因而公或私的目的不能作为判断国际组织豁免主体的行为的决定性因素，也就是说，国家豁免的国家双重行为理论不能类推适用。因此，学者们提出以公务行为和非公务行为这组概念来判定国际组织豁免的范围，也就是说国际组织豁免行为的确立标准是公务行为。　　公务行为一般被认为是为组织实现目的和履行职能而进行的所有行为。

5、具体体现在《欧洲专利组织特权与豁免议定书》的第3（1）条、第3（4）条和《欧洲分子生物实验室与德国之间的总部协定》的第7（2）条的规定中。公务行为如何确定呢？职能必要说理论是判定国际组织公务行为的决定性标准，该理论认为一个国际组织应该有权享有为达成其宗旨而独立行使其职能所必需的特权与豁免。目前已得到公认。那么如何来确定必需的特权与豁免的范围？贝克曾在阐述职能必要说理论时提出一个有步骤的分析方法。首先，判定某个国际组织是否只有在被赋予特定的特权与豁免时才能顺利地履行其职能；其次，在确认该组织确实需要豁免权的保障后,再进一步确定哪一类豁免

6、权可以提供这种保障；最后具体确定豁免权的具体内容。在这个分析方法中,职能是重要的基础,决定着特权与豁免的范围。通常来说，国际组织的职能是根据其在宪章性文件中规定的宗旨或目的而赋予的。例如《联合国宪章》第105条、《世界卫生组织宪章》第67条、《国际劳工组织宪章》第40条、《美国国家组织宪章》第133条。综上分析可以得出，职能必要理论并不是在国际组织的所有行为均享有豁免，而只能在公务能力范围内所为的行为享有豁免。　　三、行政法视角下的国际组织公务行为的确定　　在行政法中，行政公务行为是指行政主体在实施行政管理活动、行使行政职权过程中所作

7、出的具有法律意义的行为。行政行为包含了下列几层含义：(1)行政行为的主体要素。行政行为是行政主体所作出的行为。(2)行政行为的职权、职责要素，行政行为是行政主体行使行政职权、履行行政职责的行为。(3)行政行为的法律要素。行政行为是具有法律意义的行为。区分行政公务行为的必要性在于：享有行使行政权的自然人同时具有一般公民和行政人的双重身份，正确区分不仅关系到该自然人相应行为的效力，也关系到责任承担的主体以及行政关系当事人的利益。关于行政公务行为与非公务行为的区分标准主要有：(1)主观说。主观说是指以公务员行为时的意图和目的为标准的学说，由

8、于主观意思存在的主体不同分为行政机关主观说和公务员主管说。(2)客观说。该学说主张以公务员行为的外部特征为标准来判断公务行为，也就是说在客观上属于职务范围的行为都是公务行为。这一学说为大多数西方学者所认同。无论是主管说还