英国普通法与中国少数民族习惯法比较研究

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1、英国普通法与中国少数民族习惯法比较研究文章以比较研究为视角，通过对英国普通法和中国少数民族习惯法进行比较研究，分析英国普通法与中国少数民族习惯法的共性与差异性，并通过对两者共性与差异性的研究，以期探求英国普通法对屮国少数民族习惯法发展的启示。关键词：习惯法；普通法；少数民族习惯法D93/97A1673-2596(2017)02-0056-04“英国普通法是指发端于12世纪的英格兰、并由英格兰王室法官发展出来的一套共同适用于整个英格兰王国的法律体系。”[1]英国普通法始于12世纪，形成于13世纪，从14世纪开始，进入稳步发展阶段，并最终成为英国法重要的渊源之一，与衡平法、制定法一起共同构成了英国

2、的法律体系。随着英国的对外殖民扩张，英国普通法的影响扩展到世界各地，从而形成了具有世界影响力的英美法系。我国是一个统一的多民族国家，由于自然环境、生活环境、生产力状况、社会发展等方谢的原因，使得各少数民族具有了各自不同的文化，作为少数民族传统文化组成部分的少数民族习惯法，在一定程度上成为各个少数民族的标志。“少数民族习惯法是指由少数民族地区的少数民族群体成员所约定俗成，或者由该群体中某个获得认可的社会权威所确立而非国家所制定的，具有习惯性和强制性的行为规范的总和。”[2]中国少数民族习惯法是我国广大少数民族群众在长久以来的社会生产、生活实践中产生并逐渐形成的，并被各少数民族群众广泛遵守的行为规

3、则0一、英国普通法与中国少数民族习惯法之共性英国普通法与中国少数民族习惯法都属于法的范畴，它们除了具有法的一般特征，规范性、强制性等之外，还有许多其他较为突出的共同特征,习惯性、地域性、发展性等显著共性。（一）习惯性无论是英国普通法，还是中国少数民族习惯法究其来源，都是来自于习惯。英国普通法的习惯性主耍体现在其A容的来源上，即英国普通法从内容上来说，主要来源于习惯。就普通法的内容而言，其来源有多种，如习惯（包括盎格鲁一撒克逊时期的习惯、王室法院的习惯等）、王国的立法等，但是，这多种来源对普通法的贡献是不一样的，盎格鲁一撒克逊时期的习惯，实际上为普通法提供了最为基础性的规则和内容［1］。“普通法

4、以习惯为基础，习惯为普通法提供了基本的实体内容，没有这些习惯，任何人来创造一套‘普通法’规则都会是困难的，普通法法律家不是创造了这些规则，而是在旧有习惯的基础上运用更高的理性对之进行整合、加工、完善，冰有了后世的普通法”［1］。同样，中国少数民族习惯法也具有习惯性特征。中国少数民族习惯法的习惯性，主要体现在少数民族习惯法的产生途径和其内容上。其一，少数民族习惯法是由少数民族习惯发展而来的，从其来源上而言，具有习惯性。从少数民族习惯法的产生和发展来看，中国少数民族习惯法的产生和发展大致经历了从少数民族禁忌到少数民族习惯，再到少数民族习惯法的过程。“习俗（风俗习惯）是少数民族习惯法产生的途径，是指

5、先有习惯的存在，方冰有习惯法的产生。”［2］少数民族习惯是少数民族习惯法产生的必要过程与途径。“在少数民族风俗习惯中，有些只是少数民族的人群体现g己的民族文化特征，比如各个民族在衣、食、住、行等方面都要有一些区别于其他民族的风俗习惯；而有些风俗习惯则由于涉及对象在集体利益上的特殊性和重要性，族群的人们公认其不可或缺并不可违反，于是就逐渐增强其权威性和强制性，从而使其从普通习惯上升为具有‘法的约束力’的习惯法。”［2］其二，从其内容上来看，少数民族习惯法的内容与少数民族习惯的内容有许多重合之处。从内容上来看，屮国少数民族习惯法的内容大致有：社会组织习惯法、婚姻家庭习惯法、财产习惯法、纠纷解决习惯

6、法等，这些内容大都要与人们日常生产、生活密不可分，大都来源于少数民族群众的日常生产和生活的:惯。（二）地域性英国普通法和中国少数民族习惯法，都只是在一定地域范闱内适用的行为规则。英国普通法，从地域上来说主要适用于英格兰，包括烕尔士，而不是适用于整个联合王国。普通法实际上产生于英格兰，也只适用于英格兰，之所以包括威尔士，是因为威尔士很早就被纳入了英格兰国王的掌控之下，因而威尔士也适用英格兰的普通法。作为联合王国一部分的苏格兰和北爱尔兰所适用的法律与英格兰并不相同，尤其是苏格兰更是采取了欧陆法的传统［1］。所谓英国普通法其实只是适用于英国一定的地域范围,具有地域性。中国少数民族众多，处于不同地域的

7、少数民族习惯法在内容、惩戒等方面也不相同，即使是同一个少数民族因所处的地域不同，其习惯法也是不同的，这就是所谓“十里不同风，百里不同俗”，“比如，内蒙古阿拉善旗的蒙古族‘台吉’（贵族）实行的是长子继承制，黑龙江省杜尔伯特自治县的蒙古族‘台吉’却实行的是幼子继承制。”[2]屮国少数民族习惯法具有地域性，是由于中国少数民族地区大多位于远离城市的偏远山区，以农业为主要生产方式，经济落后，交通闭塞。由于交