保密专利申请及其意义(专利知识讲座128)韩晓春

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1、专利知识系列讲座韩晓春128、保密专利申请及其意义从我国1985年第一部专利法生效开始就设立了保密专利制度。有人可能会问，既然是保密的内容，不能公开，用专利制度来保护有何意义呢？回答是保密也是相对的，专利权的期限较长，在申请专利时是保密的内容，可能过了一段时间就不再需要保密了，比如发明专利的期限是20年，假如在第10年以后解密了，该保密专利还可以按普通专利一样再予以公告，让公众知晓。专利权人还有10年的时间可以从自己实施、或许可他人实施而从中获益。因此，不仅我们国家有保密专利制度，有一些国家也设立了保密专利制度。如美国专利法中就规定有保

2、密专利制度，但规定如果国家认定某专利申请应当保密后，国家应当给予该申请人以补偿。因为国家将私人的专利申请定为保密，该申请人就不能通过正常的途径来获利了，国家的补偿是应当的。直到该专利申请被解密，国家再停止补偿。我国专利法虽然没有明确规定补偿问题，但在实际操作中，对申请人的损失，有关单位事实上是以各种形式进行补偿的。当然，从各国的立法例来看，也有不设立保密专利的，而专门立法来解决该问题。而我国从立法例来看，是采取保密专利的形式来解决涉及保密的专利申请的问题。应当说，这是保密专利申请制度设立的最主要的目的或意义。当然，并非所有的保密申请均会

3、解密，涉及国防的保密申请大多专利权期限届满后，仍不会解密。但对于这些不解密的保密专利来讲，保密专利制度是否就没有意义呢？仍不能这样说。从我国的国情来看，涉及国防的保密专利申请大多为国有的军工企业或研究机构来申请专利。即使这些专利不解密，在保密的基础上，在国有系统内部也可以模拟市场经济的“许可”“侵权”等制度来运作，促进技术的进步。从这一角度来说，保密专利制度，尤其是国防系统的保密专利制度，还具有第二个意义，该种意义也是我国独有的。一、我国保密专利制度的第一个阶段从四部专利法的规定来看，看不出有什么变化。因为1985年、1993年、200

4、1年和2009年生效的专利法第4条的规定是相同的，即“申请专利的发明创造涉及国家安全或者重大利益需要保密的，按照国家有关规定办理”。但细则的规定则不一样了，从前三部细则的规定来看，基本上内容是相同的，其内容概括如下：1、保密专利分为两部分，一是涉及国防的保密专利申请，二是不涉及国防、但涉及国防以外国家安全和重大利益的保密申请。2、涉及国防的保密申请由国防专利机构受理和审查，但由国家专利局进行授权。不涉及国防、但涉及国防以外国家安全和重大利益的保密申请由专利局审查、驳回及授权。3、两种类型的保密专利均限于发明专利，不包括实用新型和外观设计

5、专利。4、在不涉及国防的情况下，是否按保密申请处理专利局交由有关部门决定，专利局自己不决定。有关部门要在四个月内作出决定，决定按保密专利申请处理的，专利局再按保密申请处理。5、两种类型的保密专利均要进行解密审查，解密的，再按普通专利进行公告，按普通专利的程序进行保护。二、我国保密专利制度的第二阶段我国保密专利制度的第二阶段是从2010年专利法实施细则生效开始，与以前的规定有如下主要区别：1、第二种类型的保密专利申请，即不涉及国防、但涉及国防以外国家安全和重大利益的保密申请，扩大到包括实用新型专利申请，即发明和实用新型专利申请均可以构成保

6、密专利（细则第7条第2款规定“国务院专利行政部门认为其受理的发明或者实用新型专利申请涉及国防利益以外的国家安全或者重大利益需要保密的，应当及时作出按照保密专利申请处理的决定，并通知申请人”）。2、扩大了移送国防保密专利的审查范围。原规定专利局仅限于对发明专利申请进行保密审查，现在扩大到实用新型，如果在实用新型的保密审查中，发现涉及国防利益的保密申请，也应当移交国防专利机构。但在2010年细则的字面表述上有些含糊，修改前2001年生效的细则第8条规定“发明专利申请涉及国防方面的国家秘密需要保密的，由国防专利机构受理；国务院专利行政部门受理

7、的涉及国防方面的国家秘密需要保密的发明专利申请，应当移交国防专利机构审查，由国务院专利行政部门根据国防专利机构的审查意见作出决定”。从该规定中很明确的看出，国防保密专利只有一种类型，即发明专利。而修改后2010年细则第7条（条款顺序有变动）规定：“专利申请涉及国防利益需要保密的，由国防专利机构受理并进行审查；国务院专利行政部门受理的专利申请涉及国防利益需要保密的，应当及时移交国防专利机构进行审查。经国防专利机构审查没有发现驳回理由的，由国务院专利行政部门作出授予国防专利权的决定”。取消了“发明专利申请”这样的表述，容易使人产生误解，以为

8、国防保密专利也开放了实用新型这种类型。但从国家知识产权局条法司编写的《专利法实施细则第三次修改导读》（事实上细则修改了四次，2003年2月1日生效的文本是第三次，属于适应专利合作条约的修改，由进入国家阶段的