国有公司职工董事制度之不足及其补正

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1、社会科学2010年第11期胡改蓉：国有公司职工董事制度之不足及其补正?1994-97社会科学2010年第11期胡改蓉：国有公司职工董事制度之不足及其补正摘要：职工董事制度虽在我国诸多法律、部门规章乃至自治性规范中都被得以规定，但其被边缘化的倾向极为明显。究其原因，还在于宜‘‘粗”不宜“细”的立法指导思想造成的相关制度的模糊化。为切实实现职工董事制度设计之初衷，立法应从职工董事的角色定位、席位设计、资格确定、薪酬激励、责任规范等多角度进行相关的制度完善。关键词：职工董事；公司治理；制度完善中图分类号:D922

2、.291.91文献标识码：A文章编号:0257-5833(2010)11-)095-)9作者简介：胡改蓉，华东政法大学经济法学院讲师（上海)公司治理的要旨就是将各利益主体的利益诉求通过博弈、制衡达到总体效益的最大化。依据美国学者玛格丽特收稿日期：2010-)7々0本文受上海市第三期重点学科经济法学（S30902)的资助。①参见美玛格丽特•M.布莱尔《所有权与控制一面向21世纪的公司治理探索》，张荣刚译，中国社会科学出版社1999年版，第212页。②徐晓松《国有企业治理法律问题研究》，中国政法大学出版社200

3、6年版，第134页。参见周朝《职工参与制度法律问题研究》，中国社会科学出版社2006年版，第144页。安林博士认为，职工董事首先应当是董事，除在产生方法上不一样外，别的与其他董事并无二致。参见安林《职工董事首先是董事》《上海国资》2008年第2期。而云霖琼（任职于呼和浩特市总工会）认为，职工董事首先要贯彻职工代表大会或职工大会的意志，成为职工代表大会或职工大会委托的在公司董事会中的第_代言人。参见云霖琼《关于我国职工董事、监事制度的立法思考》，《内蒙古电大学刊》2007年第11期。施天涛《公司法论》（第二版

4、），法律出版社2006年版，第342页。参见张民安《现代英美法律地位研究》，法律出版社2000年版，第28-46页。王保树《股份有限公司的董事和董事会》《外国法译评》1994年第1期。MichaelC.Jensen&WilliamH.MecklingTheoryoftheFirm:ManagerialBehavior，AgencyCosts，andOwnershipStructure，JournalofFinancialEconomics,October，1976/FrankH.Easterbrookand

5、Daniel“TheCorporateContract”,view1416，1989.此为杨瑞龙和周业安观点。参见刘银国《国有企业公司治理研究》，中国科学技术大学出版社2008年版，第7页。罗培新：《公司法的合同解释》，北京大学出版社2004年版，第62页。刘连煜《公司治理与公司社会责任》，中国政法大学出版社2001年版，第132-133页。参见经济合作与发展组织：《国有企业公司治理：对OECD成员国的调查》，李兆熙、谢晖译，中国财政经济出版社2008年版，第84页。①参见德]V.科诺帕斯基《德国国有企业公

6、司治理的讨论》，徐文静译，载吴越主编《公司治理：国企所有权与治理目标》，法律出版社2006年版，第333页；蒋大兴：《公司法的展开与评判一方法•判例•制度》，法律出版社2001年版，第632页。②比如，新兴铸管集团职工董事栗美霞同时任集团党委副书记、纪委书记、工会主席；宝钢集团职工董事汪金德兼任工会主席；中电集团职工董事苏端同时任人力资源部总经理；神华集团职工董事舒歌平同时任神华煤制油研究中心有限公司总经理。参见杨傲多《试点两年遭遇尴尬被指“难为职工代言”职工董事为何成了‘‘花瓶”》，载《法制日报》2008

7、年11月12日。①参见周超《职工参与制度法律问题研究》，中国社会科学出版社2006年版，第134页。②布鲁塞尔HansBockler基金/欧洲工会研究所《15个欧盟国家中职工在董事会层级的参与、国家体制和实践报告》,2004年，第36页。转引自经济合作与发展组织《国有企业公司治理：对OECD成员国的调查》，李兆熙、谢晖译，中国财政经济出版社2008年版，第86页。柯芳枝《公司法要义》，三民书局1996年版，第142页。[韩1李哲松：《韩国公司法》，吴日焕译，中国政法大学出版社2000年版，第445页安林《职

8、工董事首先是董事》《上海国资》2008年第2期。①客观标准以_个处于相同或类似位置的普通谨慎之人在相同或类似环境下所应尽到的注意程度为标准，采取了企业家市场中董事经营水平的平均值，达到了客观的相对公正，却忽视了董事个人实际知识、经验或资格间的差异；主观标准则注重董事是否忠诚地贡献了其实际拥有的全部能力，考虑到了各董事经营能力间的差异，并突出了其诚信义务，有其合理性，但有着固有的缺陷，即迁就了庸才董事，因为，董事的