2隐退中的“权力型”证监会——注册制改革与证券监管权之重整

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1、法学评论（双月刊)2014年第2期（总第184期)隐退中的“权力型”证监会——注册制改革与证券监管权之重整+蒋大兴内容提要:股票发行注册制的改革已成必然趋势，但注册制并不等于不进行实质审核。合规审核本身包含有实质审核的内容，而且，证监会不能对持续盈利能力等商业判断事项作出判断是一种误解。中国实行注册制后，证监会的权力会发生结构性重整。注册制并不意味着“权力型”证监会的完全隐退，相反在某种意义上意味着我们需要一个更强大的证监会。主题词：证监会证券发行IPO注册制审核DOI：10.13415/j.cnki.fxpl.2014

2、.02.005十八届三中全会继续高举市场化的旗帜，强化市场在资源配置中的决定性功能，①为此,金融与资本市场也将进一步推动市场化改革，在金融业对内对外开放、政策性金融机构改革、多层次资本市场建设、股票(权）与债券融资改革、保险经济补偿与巨灾保险机制、金融产品创新等方面都有突破性安排,②改革设想的力度、深度和广度,都远超出民众甚至学界想象，体现出国家智曩超乎往常的卓远见识。在有关证券市场的改革措施中，最为重要也曾经最有争议的一环是“推进股票发行注册制改革”。这一方面，是对证监会随意暂停IPO审核、形成IPO排队困境的回应；另

3、一方面，也是对业界长期渴望的效率性融资需求的回应。接踵而至的是，这是否意味着证监会不再对IPO进行实质性审核？或者“权力型”的证监会是否将在资本市场中隐退？如何贯彻、理解十八大报告中的相关内容,进而展开学术性解释，成为极为重要的问题。本文试图坚持学术化的立场，解释注册制与证监会权力重整的关系，以厘清我们对注册制的一些误解。一、注册制是否完全排斥实质审核中国有关IPO之审核机制，经历过从审批制、审核（核准）制再到注册制的演变过程。十八届三中全会报告发布前，在中国证券法学术界和实务界一直存在着从审核制向美国式的注册制转换的强

4、劲呼声。③其中，最为主要的原因是认为，核准制赋予了中国证监会过于强大的行政权力，而严格的审核流程并未起到“净化证券发行（市场）”的效果。上市公司IPO过程中包装造假盛行，投资者欺诈现象没有得到根本逼制，④参见蒋大兴：《公司组织形态与证券（融资）权利——摈弃有限公司“改制上市”的法律习规》，载《现代法学》2013年第1期。⑤比较典型的如郭锋教授认为，在条件成熟的时候，应该重构我国现行的发行审核制度。一个总的原则就是建立证券商推荐、券商和中介机构把关、交易所审核、证监会备案的发行监管制度。如果按照这个原则重构，最主要的就是要

5、把现在的首次公开募股（IP0)发行审核监管权，从证监会下移到交易所。参见周荣样《郭锋:适时重构新股发行审核制度》，2011-11-2803:19:00证券时报，资料来源:http://finance.stockstar.com/MS20mi.shtml;访问时间：2014年1月1日。⑥参见《IPO转向注册制意义深远》，证券日报•中国资本证券网，更新时间：2013-12-0421:57;资料来源：http://www.ccstock.cn/ipo/xingupinglun/2013-12-04/A.html;访问时间：20

6、14年1月1日。⑦轶名：《IPO注册制和核准制概念与区别》,2012年02月22日16:00,来源：和讯网；http://stock.hexun.com/2012-02-22/.html;访问时间：2013年12月31日星期二。⑧SeeManningGilbertWarrenIII，ReflectionsonDualRegulationofSecuritiestACaseAgainstPreemption，B.C.L.REV.Vol.25(1984);ManningGilbertWarrenIII,Reflections

7、onDualRegulationofSecuritiestACaseforReallocationofRegulatoryResponsibilities，78Wash.U.L.Q.497(2000).Availableat:http://digitalcommons.law.wustl.edu/lawreview/vol78/iss2/6.⑨参见沈朝暉《流行的误解“主册制”与“核准制”辨析》，载《证券市场导刊》2011年第9期。⑩SeeLouIsLoss，JoelSeligman，&TroyParedes，Funda

8、mentalsOfSecuritiesRegulation，5thed.P.46(2011).;QuotedfromRonaldJ.Colombo，MeritRegulationViaTheSuitabilityRules，J.IntlBus.&L.Vol.12，(2013).瑏SeeSusannaKimRipken