治理保健食品违法广告的法律对策研究

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1、治理保健食品违法广告的法律对策研究王丹温浚泖天津市滨海新区塘沽人民检察院笔者从我国保健食品广告存在的突出问题入手，对保健食品广告的违法发布现象、虚假宣传行为等问题进行研宄，提出了治理保健食品违法广告的立法对策、执法对策、司法对策以及建立健全保健食品广告的社会监督机制四个方面的法律对策，以期对今后保健食品的法律监管起到有效的促进作用。关键词：保健食品;违法广告;治理;法律对策;保健食品是指声称具有特定保健功能或者以补充维生素、矿物质为0的的食品，即适宜于特定人群食用，具有调节机体功能，不以治疗疾病为目的，并丑对人体不产生任何急性、亚急性或者慢性危害的食品

2、。一、我国保健食品广告存在的突出问题（一）保健食品广告违法发布现象众多1.未经审批擅自发布保健食品广告根据《保健食品广告审查暂行规定》第十二条的规定，只有在省级食品药品监督管理部门核发保健食品广告批准文号后，保健食品广告才可以发布。在实践中，未经审查发布保健食品广告，或者在没有拿到广告批准文号前即发布广告，以及使用过期的广告批准文号、伪造广告批准文号发布广告的违法行为十分普遍。2.篡改经审批的保健食品广告内容根据《保健食品广告审杳暂行规定》第八条的规定，保健食品广告中出现的保健功效、产品成份、适用人群范围、营养含量等内容的宣传，必须与国务院食品药品监督

3、管理部门批准的说明书一致，不允许私自改变。然而保健食品广告主漠视相关法律的规定，随意篡改审批内容发布广告的违法现象不胜枚举。（二）保健食品广告虚假宣传行为普遍在保健食品广告行业，虚假宣传现象非常严重。有的广告将保健食品与药品混为一谈，声称可以治疗疾病或对该疾病有明显的效果;有的广告含有不科学的表述,捏造事实，对保健食品效果夸大其词;有的广告利用国家机关、医疗单位、学术机构以及其他组织的名义为产品功效作保证;还有的广告具有隐蔽性，通过新闻报道、专家访谈等形式，混淆视听，散布虚假信息。（三）保健食品广告反复违规情况严重食品药品监督管理部门会定期曝光违法保健

4、食品广告，同时会将这些违法广告移送有关部门査处。然而值得注意的是，这些违法广告在被查处后不久，又会出现在报纸、电视等媒体上，违法广告屡禁不止的现象不计其数。、我国保健食品广告存在问题的原因分析（一）法律制度层面有学者这样描述我国保健食品违法广告引发的法律后果：“在国外，只要有0.1%的顾客受了广告的骗，该企业就非垮台不可;而在国内，只要有0.1%的顾客受了广告的骗，该企业就发了m。”这与我国法律对保健食品违法广告处罚力度较低有很大关系。（二）执法工作层面1.保健食品广告执法资源不足执法资源不足一方面表现为执法人员数量的不足，另一方面表现为执法人员缺乏保

5、健食品广告相关法律法规等专业知识。在一些经济欠发达地区，执法人员的数量和质量都无法保障，保健食品违法广告的治理受到了很大限制。2.执法机关执法不严我国《刑法》明确规定了虚假广告罪，然而在实践中，有些执法机关漠视相关法律法规，任意扩大行政权力的范围，故意混淆罪与非罪的界限，对于触犯《刑法》的保健食品虚假广告，往往以行政处罚息事宁人，而不依法移送司法机关。（三）监管制度层面1.保健食品广告审查制度不合理根据《保健食品广告审查暂行规定》，保健食品广告发布前都要进行事前审查，这对违法广告无疑是一个有效的监管手段。我国0前对保健食品广告的监管制度比较偏重于事前审

6、查，事前审查虽然能消除一部分违法广告，但保健食品厂商往往会擅自篡改审批内容、夸大产品疗效，事前审査很难有效杜绝这些现象。而对保健食品广告的事后审查，处罚力度又非常轻微，对消费者已经受到的伤害也于事无补。1.保健食品广告监管工作不到位在我国，保健食品广告的审批和监测由食品药品监督管理部门负责，而违法广告的处罚则是工商行政管理部门的职责。由两个相互独立的部门来进行保健食品广告的管理，在进行工作衔接时难免存在空隙，不同部门之间的交流协作也会有一些障碍。三、治理保健食品违法广告的法律对策（一）治理保健食品违法广告的立法对策1.合理分配法律责任，加大处罚力度美国

7、《联邦贸易委员会法》规定，如果广告经营荞有虚假保健品广告的嫌疑，将被处以5000美元以下的罚款或不超过6个月的监禁，或者是两者并用；在民事责任的承担方面，一旦虚假保健品广告成立，将会面临巨额罚款m。虽然我们不能一味效仿其做法，但可以适当地对保健食品违法广告加大处罚力度，让违法者不再心存侥幸。我国《广告法》“处广告费用三倍以上五倍以不的罚款”的规定是以广告费用为基点的，然而由于广告费用的监测不在监管机关的职权范围内，广告主与广告经营者或发布者在订立合同时，乂往往通过不将收费标准进行备案以及伪造低价合同等方式，导致监管机关很难准确计算广告费用m。笔者认为，

8、应将处罚基准“广告费用”改为“违法所得”。此外，对于保健食品广告宣称其可以治疗某种疾病，致使消