浅析施工合同风险的成因与规避

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1、浅析施工合同风险的成因与规避中国水利水电第三工程局有限公司第一分局甘肃兰州730000摘要：由于工程项目建设关系的多元性、复杂性、多变性以及履约周期长、金额大、市场竞争激烈等因素构成了项目施工合同的风险性。因此,分析研究各种风险因素，在签订合同中尽量避免承担风险的条款，在履行合同中采取有效措施，防范风险发生是十分重要的。木文对建筑工程施工合同中存在的风险进行了分析，并提出了减少或避免合同风险的对策建议。关键字：工程项目；施工合同；风险；规避与对策1施工合同风险的成因1.1承也方主动或被动放弃自己的权利承

2、方摄于发方对中标单位的决定权，放弃自己的权利；心理上不敢与发单位进行平等的协商，对许多隐藏着风险甚至重大风险的中标条件、不合理要求和不利客观环境因素，自愿或不自愿地予以接受。更有一些承包方，为了争取中标机会，在响应招标文件实质条件之外，乂进一步放弃自己的权利，提出超出公平范畴的更为优惠的要约条件，以至带来更大的风险。1.2承包方对合同风险控制工作不够重视，放任风险的发生和存在由于缺少风险意识和科学、有效的风险控制方法，对合同谈判和签订阶段的关键问题未能发现和有效处置，对计价方式、工程款支付、职责权限、工

3、作程序、工作标准、奖罚额度重大问题约定不明确，对程序问题和时效问题重视不够等，导致施工合同中存在重大风险因素。同时，承包方一厢情愿地、毫无根据地期望遇到开明的发方，在实际履约过程中给予巨大让步，甚至于期望在履约过程中修改合同，以挽回在投标和签约过程中的被动。这无疑把企业置身于难以预测的险境。1.3承乜方缺乏依法索赔的主动性索赔是当事人在合同实施过程中根据法律、合同规定，对于并非由于自身过错造成的损失向对方提出补偿要求，它是承包方转移风险的主要途径。但在工作中许多承包方对索赔工作不够重视，表现为不敢索赔和

4、不知道该如何索赔。不敢索赔，扪心得罪发包方，破坏合作关系，不利于履行合同；不知如何索赔,是对合同及相关条款缺乏深刻理解，无法以此为基础进行索赔，如相关证据没奋全面、及吋收集及有效处置，不及时主张权利等，致使索赔工作无从下手，无法达到规避风险、保护自身权益的效果。2施工合同风险的常见形式2.1施工合同订立时的要约风险订立施工合同需要经过要约邀请、要约和承诺阶段。发包方利用承包商急于中标的心理，可能通过编制招标文件、对信息的高度垄断，以及主导订约过程，签订有利于自己一方的合同。承包方在急于中标的情况下，缺乏

5、对发包方主体资格及相关资信方面了解，主动或被迫接受发包方垫资施工、肢解招标、指定分包、低价中标保证等显失公平或违法的要求，放弃自身的一些重要权力，订立潜在风险的不对等，显失公正合同。从形式上看，承包方对风险具奋主动接受性。2.2采用固定价格合的风险采用固定价格合同，双方在专用条款内约定合冋价款包含的风险范围和风险费用的计算方法，在约定风险范围内合同价款不再调整。这种合同形式，尽管工程竣工结算方式较为简单，比较省事，合Ml的执行过程中，双方就价格的争议较少，但承包商的索赔机会也较少，承包商承担的风险较大。

6、首先是价格风险，包括报价计算错误、漏报项0、材料价格上涨。艽次是工作量风险，包括工作量计算的错误和漏项等。三是承包商报价的两难境地，工作量算高了，报价没冇竞争力，不易中标，算低了，自己要承担风险和亏损。2.3工程款支付条款中的风险工程款的支付按时间划分大致可分为四个阶段，即预付款、工程进度款、竣工结算付款和退还保修金。当前拖欠工程款己成为闲扰施工企业的严重问题,垫资、带资施工的现象仍十分普遍，这些都给施工企业的正常发展带来闲难，也是施工单位拖欠农民工工资的主要原因。0前企业大多与政府单位合作，在资金支付

7、方面严重被动，许多工程合冋对这部分条款不其明确，尤其是对工程款支付违约索赔条款约定不完整、不严密，不公平，缺少对发包方逾期支付款大力度的、量化的、具实可行的、可操作的制约措施，导致发生争议时，承包方没有相应的合同条款支持，给施工企业造成经济纠纷和经济损失。2.4工程变更的风险由于工程项0的复杂性和工程项0施工的长期性，合冋执行过程中经常涉及到施工范围、材料价格、计算计价依据等工程变更问题。如果承包商在施工中提出了关于设计更改、材料设备换用的合理化建议，经业主工程师同意，可以变更。但如未经工程师冋意，擅自

8、变更，即使是合理的，承包商也要对此赔偿损失，并II不顺延工期。在变更程序上的疏忽，容易导致业主的反索赔。3施工合同风险的规避3.1签订有利的工程合同合同风险是属于不确定事件，可能发生，也可能不发生。但任何承包工程的施工方都愿意签订一个对自己有利的合同，减少工程施工中的风险损失,获得更多的利润。因此，承包工程的施工方必须从制定投标报价、深入了解工程情况开始，尽可能掌握签订合同的主动权。安排精明强悍II参加商务和技术投标文件编制的有经验的合同人