我国证券监管国际合作的法律困境与出路

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1、我国证券监管国际合作的法律困境与出路　　一、我国证券监管国际合作的背景　　（一）证券市场国际化。　　证券监管国际合作是证券市场国际化的必然要求，而后者是生产和资本国际化的必然结果，它已然不只是一种趋势，而是正在上演的事实，其激烈之程度或许也远远超过我们的想象。所谓证券市场国际化，是指以证券为媒介，使资金在国际上自由流动，集中表现为以证券为载体的资本在证券发行、交易、清算、投资、结构等各个市场与行业领域、跨越国界的自由流动。①不难理解，证券市场的国际化必然包含着一个国内外市场间的双向过程。　　以我国为例，自20世纪90年代以来，我国大量公司在香港、美国、

2、新加坡、伦敦等地上市融资，红筹模式②红极一时，包括以国有控股公司和大型民营企业为主体的大红筹,如移动、联通和蒙牛、无锡尚德、新东方等；也包括以高科技网络企业和中小民营企业为主体的小红筹,如新浪、搜狐、网易、百度等。资料显示，截止2011年底，我国境外上市外资股筹资规模达到1602.48亿美元。　　另一方面，我国证券市场的对外开放水平也在不断提高，其中最为典型的莫过于QFII制度的建立与发展。2002年11月5日人民银行和证监会联合发布《合格境外机构投资者境内证券投资管理暂行办法》，QFII制度正式推出。资料显示，截至2009年9月底，我国已经批准了多达

3、88家QFII,包括瑞士银行、摩根士丹利国际有限公司、高盛公司、摩根大通银行等。③。　　证券市场国际化对满足投融资需求、促进经济发展、优化资源在全球范围内的配置具有重要作用，但也对各国证券监管体系提出了更大的挑战。在现代技术条件下，证券欺诈、操纵市场、内幕交易等违法行为频繁地跨越管辖边界，利用不同证券市场的灰色地带逃避监管。　　（二）金融危机。　　2008年金融危机给各国监管机构敲响了警钟，也进一步让人们意识到加强证券监管国际合作的必要性与紧迫性。由于金融衍生交易的泛滥和政府监管的松弛，现有的监管机制无法满足日新月异、日益复杂的金融交易市场的监管需求，

4、也难以管制由于全球网络通讯技术发展所带来的隐蔽性证券交易违法行为。可以说，危机是金融监管改革的重要推动力，美国《多德弗兰克法案》和欧盟《金融监管体系改革》便是力证。④。　　二、证券监管国际合作的现状　　（一）国际合作形式。　　证券监管国际合作是指一国证券监管机构在国际范围内的延伸，即消除证券市场交易双方的国籍界限，监管在本国或国际证券市场的各种上市证券的活动。⑤目前证券监管国际合作主要是通过双边合作、区域合作、全球协作三种形式进行。证券监管双边合作是指双方就监管技术性、法律性问题开展交流和协作，通过签订谅解备忘录等双边协定来实现。　　在区域合作机制上，

5、因区域经济一体化的程度差异，证券监管合作深度亦相去甚远。欧盟因其高度一体化而成为证券监管区域合作机制的典范。其他如北美证券管理协会、东亚暨大洋洲交易所联合会等合作层次较低。证券监管全球协作是指各国通过签订多边监管合作协议来加强对证券跨国发行、交易行为的监管。目前形成了以国际证监会组织（IOSCO）、国际证券交易所联盟（dash;东盟全面经济合作框架协议》中均包含了证券监管合作的内容。⑩多边合作上，1995年中国证监会加入IOSCO.2002年10月，国际交易所联合会（WFE）接纳上交所、深交所为正式会员。2007年我国成功加入IOSCO《多边谅解备忘录

6、》。　　2009年IOSCO批准中国证监会加入技术委员会，该委员会是国际证券监管标准的实际制定者，这表明了国际社会对中国证券市场发展和监管的认可，也意味着我国在国际证券监管中话语权的增加。在WTO框架下，我国的有关承诺11均已兑现。截至2009年9月底，我国有外资参股证券公司9家，如高盛高华、瑞银证券等；12资参股基金公司33家，如上投摩根、国投瑞银等。然而整体而言，由于我国证券市场起步晚、发展水平低、监管制度不完善等原因，我国监管合作水平较低、层次不高，仍然面临着许多困境与障碍。　　（一）各种合作形式的困境。　　1.双边合作可操作性弱。我国的证券监管

7、国际合作主要是通过签订合作谅解备忘录的形式进行，形式较为单一。从内容上看，多为原则性规定，可操作性弱。并且，所签订的谅解备忘录大多没有包含IOSCO《谅解备忘录》中规定的10项原则。而司法互助协定在证券监管上的作用有限，一方面因其事后性，而证券监管机制更偏重于事前预防；另一方面，因机构职能分工问题，其效用发挥在很大程度上取决于机构之间的配合程度。　　2.区域合作未取得实质进展我国虽然与同盟就证券监管合作达成了共识，但合作内容仍然停留于联合声明，只有框架性协议而缺乏具体可操作性的内容。　　3.全球协作上，我国在IOSCO、WFE等国际组织中发挥着日益重要

8、的作用。但我国理论界和实务界对IOSCO和WFE等组织制定和发布的原则、标准和指南等文件缺乏系