论独立董事和监事会在上市公司监督机制中的关系

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1、论独立董事和监事会在上市公司监督机制中的关系[论文资料库为您搜集整理]论独立董事和监事会在上市公司监督机制中的关系沈诚上海对外贸易学院法学院摘要董事会职能分化产生了强化公司内部监管的客观要求，在很难改变董事会和监事会平行关系的情况下，我国可以通过引入独立董事来强化董事会的监督职能。部分大陆法系国家在二元制治理结构下的新实践和独立董事、监事会兼容互补的关系，分别从制度上和功能上保证了两者可以共存于一个公司治理结构。针对两种制度在实践中产生的冲突，建议从统一价值取向、区分职能范围和合理定位职能三方面进行协调。关键字：公司治理，独立董事，监事会AbstractChinahasalreadytr

2、ansplantedtheindependentdirectorregimetopromotethesupervisionsysteminsideacorporation,whichisalsoaworldwidedirectionwiththefunctioningseparationoftheboardofdirectors.Thefunctioningcomplementationofindependentdirectorsandtheboardofsupervisorstheoreticallyprovethefeasibilityoftheircoexistenceundero

3、necorporategovernancemechanism,andthepracticeofsomecivillawcountrieslikeJapanalsoprovidesagoodreferencetoChina.Thereconciliationofindependentdirectorsandtheboardofsupervisorsmightbeachievedthroughthefollowingimprovements:firstly,tounifyvalueorientation;secondary,toclarifytheboundariesoffunctions;

4、finally,tospecifythepowers.Keyword:corporategovernance,independentdirector,boardofsupervisors1.问题的提出2001年8月16日中国证券监督管理委员会（以下简称“证监会”）发布的《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》（以下简称“指导意见”）明确要求在境内上市公司中建立独立董事制度。2002年1月9日证监会和国家经济贸易委员会联合发布的《上市公司治理准则》（以下简称“治理准则”）又规定了董事会设立审计、薪酬和提名委员会和增加独立董事的有关条款。按照有关规定监事会和独立董事的职能互相重叠，出于“

5、搭便车”的心理，两个机构之间的扯皮、推诿很有可能将仅存的一些监督绩效降低为零。随着这些制度安排在上市公司的大范围推广，我们已经越来越无法回避如何安排监事会、独立董事以及董事会下的专业委员会的问题。笔者认为，独立董事制度与监事会制度不是一种完全代替关系，而是各有长短，经过相互协调和配合，两者可以长期并存。当然如果上述问题久拖不决将会使低效的监督方式“制度化”，甚至形成长期的“路径依赖”。因此，如何在实践中理清两者在上市公司内部监督机制中的关系，进而协调两者相互之间的“制度摩擦”，就成为当务之急。本文将从四个方面展开：（1）通过对独立董事否定派两条理论的再探讨，揭示独立董事和监事会在制度上具

6、备共存的基础；（2）通过比较独立董事和监事会在制度构成上的重大不同，进一步说明两者并非完全可以替代；（3）通过相关法规的比较，认识两种制度在当前已经或可能产生的冲突；（4）对两者的协调提出三方面的建议。2.对两条反对移植独立董事制度的理由的再探讨2.1股权结构是我国引进独立董事不可逾越的天险？我国上市公司较为集中的股权结构历来是反对引进独立董事制度最有力的一条理由，具体来说“独立董事制度在英美行之有效的基础是其上市公司的股权规范而且分散，将独立董事制度搬进股权集中的中国，由不流通的控股股东们请来的独立董事难以发挥作用，也无法代表流通股股东的利益”（张维迎，2001）。我们对类似理论稍加归

7、纳发现其中实际包含两层意思：第一层意思是说，独立董事制度诞生于股权分散的环境，因而对股权集中的环境有先天的不适应性；而第二层意思想说明，即使强行引进了该制度，股权集中的环境也不能保障独立董事的独立性。针对上述第一层含义，首先，笔者认为，该理论的支持者错将独立董事制度视为一种单独的公司治理结构，进而错误地将股权结构对公司治理结构的影响套用到独立董事制度上来。目前只存在以英美为代表的外部治理模式（outsidesystem）和以日德为代