论述我国管理层收购信托融资存在的问题

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1、论述我国管理层收购信托融资存在的问题论述我国管理层收购信托融资存在的问题以信托融资方式解决管理层收购资金问题，从理沦上的创新，到实践中的运用，受到很多人的青睐，也遭到不少人的质疑，事实也不断证明，_匕述几种管理层收购信托融资模式在国内管理层收购实践中发挥作用的同时，也遇到了不少障碍，暴露了不少问题。第一节信托贷款用于管理层收购的合法性存在质疑一、信托贷款来自于目标公司时在目标公司提供贷款资金委托信托投资公司用于管理层收购的情形下，因融资来源于目标公司，故可将之归入委托贷款之列。‘D有的学者认为，因为法律并没有明确禁止委托

2、贷款用于股本权益性投资，故该收购资金来源于目标公司的信托融资模式是合法的。么}对此，笔者认为，根据《贷款通则》的规定，委托贷款是不能用于股本权益性投资的。理由有:(l)信托投资公司属于《贷款通则》规范的对象之一。《贷款通则》第2条第1款规定:“本通则所称贷款人，国境内依法设立的经营贷款业务的中资金融机构。资公司管理办法》第2条规定:“信托投资公司，一2002年6月颁布的系指在中《信托投是指依照《中华人民共和国公司法》和本办法设立的主要经营信托业务的金融机构。”所以，信托投资公司是依照我国《公司法》和《信托投资公司管理办法

3、》设立的金融机构，所以它的业务行为也要受《贷款通则》有关规定的调整。(2)《贷款通则》第20条第3款规定，借款人不得用贷款从事股本权益性投资，该等规定并未区分贷款是委托贷款、自营贷款还是特定贷款。所以，按法条含义解释，信托投资公司发放的贷款(含①《贷款通则》第7条规定贷款分为自价贷，饮、委托贷款和特定贷，{次二类_其中一自介贷款系指贷饮人以合法方式筹集的资金自胜发放的贷饮.土红!川介山贷，{次人承担.月由贷次人收}口】本金和利它、.委托贷{允系乎剐1!政}f:J部门、企事业中位及个人等委托人提供资金山贷，饮人(即受托人)

4、根据委托人确定的贷饮对擎、)月途、余额、期限、利率等代为发放、监督使用并协助收}叫的贷款.贷款人(受托人)只收取手续费小承担贷{刀川俭.特定贷饮，系指经国务院批准并对贷饮叫能造成的损失采取J[I应补救措施后责成国有}衍业独资银行发放的贷J次.~②}苏生、彭小已.管少L巨层收购:扫杆收购及且泊公.J币组中的应用!M}.比京片，国金融出版社.2()04276.国管理层收购信托融资存在的问题委托贷款)同样不能用于股本权益性投资。(3)我国《公司法》第149条规定，董事、高级管理人员不得挪用公司资金，不得将公司资产以其个人名义或

5、者以其他个人名义开立账户存储，不得未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保。我国《上市公司收购管理办法》第7条规定:“禁止不具备实际履约能力的收购人进行上市公司收购，被收购公司不得向收购人提供任何形式的财务资助”;《关于国有企业改革的若干意见》中也明确规定，禁止管理层“自买自卖”。目标公司将资金委托给信托投资公司并要求其贷给管理层的做法，与目标公司直接将资金借贷给管理层用于实施管理层收购的行为，以及管理层“自买自卖”的行为别无二致。二、信托贷款非来自于目标公司根据上面的分析，我

6、们已经得出这样的结论:信托投资公司属于金融机构，其业务受《贷款通则》的规范，只要是信托投资公司发放的贷款，无论是委托贷款、自营贷款还是特定贷款，其用途都应该遵守《贷款通则》关于贷款用途的规定，不得用于股本权益性投资。所以，信托投资公司将自有资金贷给目标公司管理层实施管理层收购，按法条原意进行解释，显然也是不符合法律规定的。那么，信托投资公司通过设立及发行资金信托计划为管理层筹集资金并贷给管理层的行为是否违背法律规定呢?这关键要看私募基金的定性，也即从信托公司获得的私募基金是否属于从金融机构获得的贷款。毕竟私募基金不同于信

7、托投资公司的自有资金，信托投资公司是无需承担贷款风险的。根据《贷款通则》的规定，委托贷款是指由政府部门、企事业单位及个人等委托人提供资金，由贷款人(即受托人)根据委托人确定的贷款对象、用途、金额、期限、利率等代为发放、监督使用并协助收回的贷款。贷款人(受托人)只收取手续费，不承担贷款风险。私募基金正是多以公司或个人形式将资金委托给信托公司，并指明资金的用途是用来贷给目标公司的管理层用以收购目标公司股权，信托投资公司收取一定的信托费用，而对资金的回收并不承担风险。因此，按照私募基金的性质似乎可以归类为委托贷款。那么，如果这

8、样的一话，管理层从信托公司获得的就是委托贷款，依然是从金融机构获得的贷款，用于管理层收购的合法性问题仍然存有疑国管理层收购信托融资的法律问题研究问。‘一‘所以，虽然根据《信托投资公司资金信托管理暂行办法》的规定，私募基金己经可以利用信托投资公司的形式在“集合资金信托”的名义下合法运作，在资金的投向的法律限制这一点上好