证据调查制度在我国相关刑事程序法的适用

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1、证据调查制度在我国相关刑事程序法的适用　　关键词:网络犯罪公约电子证据调查比较研究立法建议　　内容提要:2001年11月8日通过的《网络犯罪公约》是国际社会合作打击网络犯罪的第一个国际公约，其主要目标是在缔约方之间建立打击网络犯罪的共同的刑事政策、一致的法律体系和国际协助。该公约第二章"国家层面上的措施"的第二部分"程序法"规定了有关电子证据调查的特殊程序，为各国制定电子证据刑事调查制度，提供了一套具有开创价值的立法模型。本文对《网络犯罪公约》中的程序法规定和我国相关立法进行了比较，并提出了完善我国电子证据刑事调查措施的立法建议

2、。　　一、欧洲委员会《网络犯罪公约》及其证据调查制度概述　　20世纪下半页以计算机、网络技术为核心的信息技术迅速发展并得到广泛应用，给全球经济与社会发展带来巨大变化，但同时也为一种新的犯罪——网络犯罪(Cybercrime)的产生创造了条件。网络犯罪不同于传统犯罪，它能借助计算机网络突破地理位置和国家疆界的限制，在全球范围内造成严重危害。由于国内法的效力一般限于国家境内等特定法域，而网络犯罪的行为地和结果地往往涉及多个国家，相关国家在网络犯罪立法上的差异和国际司法协助的缺乏，致使有效遏制网络犯罪的法律体系难以形成，网络犯罪在世界

3、各国迅速发展，严重危害着各国和国际社会的正常秩序。为有效遏制网络犯罪，许多国家和国家组织如联合国、经济合作与发展组织、欧盟和八国集团等，在积极寻求打击网络犯罪的国际合作，其中最有成效的是欧洲委员会的工作。自20世纪80年代，欧洲委员会开始《网络犯罪公约》的准备工作，中间历经27次修改稿，52[1]该公约终于在2001年11月8日获欧洲委员会部长委员会通过，并于同月23日向欧洲委员会成员国和观察员国(加拿大、日本、南非和美国)开放签署，目前已签署的国家有33个。[2]　　《网络犯罪公约》(以下简称《公约》)是打击网络犯罪的第一个国

4、际公约，其主要目标是其主要目标是在缔约方之间建立打击网络犯罪的共同的刑事政策、一致的法律体系和国际协助。[3]《公约》除序言外，正文分为四章，共计48个条文。序言主要规定该公约的功能、目标，第一章"术语的使用"定义了网络犯罪涉及的主要术语，第二章"国家层面上的措施"包括三个部分，即"刑事实体法"、"刑事程序法"和"管辖权"，第三章"国际合作"包括"一般原则"和"特殊规定"两个部分，第四章"最后条款"主要规定公约的签署、生效、加入、区域应用、公约的效力、声明、联邦条款、保留、保留的法律地位和撤回、修订、争端处理、缔约方大会、公约的

5、退出和通告等事项。另外，与《公约》一起同日获欧洲委员会部长委员会通过的，还有《公约》的解释报告，该解释报告不是解释公约的官方法律文件，但能帮助缔约国适用公约的规定。[4]《公约》第二章"国家层面上的措施"的第二部分"程序法"规定了有关电子证据调查的特殊程序法制度，它包含5个标题("一般规定"、"现存计算机数据的快速保护"、"提供令"、"搜查和扣押现存计算机数据"和"计算机数据的实时收集")，总共8个条款。第一标题"一般规定"包含第14条和第15条，第14条规定的是以上条款的适用范围，第15条规定的是适用《公约》中程序法条款的前提

6、条件和保障，其余4个标题规定的是4种具体的调查制度。52　　《公约》中的证据调查制度适应网络犯罪的特性，对不同种类的电子证据设置不同的侦查措施，不仅修改了传统的侦查措施如搜查和扣押，还创造了新侦查措施如计算机数据的快速保护，以保障在不断发展变化的新技术环境下证据收集措施仍然能有效发挥作用。同时，它也注意到为打击犯罪而规定的证据调查措施，可能给公民基本权益造成重大损害，因而，《公约》第14条和第15条规定了"程序法"措施设立、适用的条件和保障，并在具体调查措施条款中重申了这些要求。需要指出的是，《公约》规定的特别证据调查措施是对传

7、统证据调查制度起补充作用的特殊规定，在依法适用这些特别措施侦查案件时，它们必须与各缔约国基本的证据调查制度配合使用，但这并不意味着可以否认这些特殊侦查措施的重要作用，在涉及电子证据调查的有些案件中，其功效是传统侦查措施不可替代的。　　《网络犯罪公约》规定特别程序法制度的价值主要有二，一是为没有相应特殊程序法的缔约国提供立法范本，同时也是对缔约国相关立法的最低要求;二是协调缔约国相关程序法，协同缔约国的司法力量，建立国际司法协助，消除打击网络犯罪因各国相关程序法律不同带来的法律障碍。　　二、欧洲委员会《网络犯罪公约》中的证据调查制

8、度　　(一)一般规定　　《公约》的第一标题"一般规定"包括第14条和第15条，这两条规定的内容适用于程序法部分的所有条款。　　1、《公约》程序法规定的适用范围　　关于《公约》"程序法"规定的适用范围，《公约》第14条规定为三种情况：(1)《公约》第2条至第11条