法律清理与法律修改、废止关系评析

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1、万方数据<太平洋学报)2009年第8期法律清理与法律修改、废止关系评析杨斐【擒要】法律清理、法律修改与法律废止均属于广义的立法，三者关系如何?它们有何异同?我们应该如何对待它们之间的关系，并在实践中对这三者进行选择和运用?本文对此进行了探讨。【关键词】立法法律清理法律修改法律废止关系法律清理，又称法规清理、法规整理，是指有关国家机关按照一定程序，对一定时期和范围的规范性法律文件加以审查，并重新确定其法律效力的活动。法律修改，是有权机关依据法定的程序，通过对法律文本的增加、插入、删除、替换(置换)、删除并替换等方法，达到完善法律规定的目的的一种立法行为(活动)

2、和制度。法律废止有广义和狭义两种理解。狭义的法律废止，是指有权机关或人员，依法定程序将现行有效的法律予以明确废弃，使之失去法律效力的活动。广义的法律废止，除了包括狭义的法律废止外，还包括法律的当然废止。所谓法律的当然废止，是指法律规定有施行期限或者其他施行条件的，当其规定期限届满或施行条件消失时，法律就当然废止，不必经由全部立法程序，只须由立法机关(J‘义的)审查公布即可。【l】同作为广义立法的法律清理、法律修改与法律废止，三者关系究竟如何?它们有何异同呢?我们应该如何对待它们之间的关系，并对这三者进行选择和运用?一、共同点：主体、原因等的一致无论是法律清理

3、，还是法律修改或法律废止，都属于广义的立法，是广义立法的一部分。也因如此，立法的基本原理和基本原则也适用于它们。为此，以下部分论及的共同点，则是对它们共同点的强调，是我们在进行法律清理、法律修改和废止时须要特别注意的。笔者认为，法律清理、法律修改与法律废止具有以下主要共同点：(一)主体相同法律清理、修改和废止的主体，都必须是法律规定主体的相应行为，而且各主体必须在法定的权限范围内行使自己的清理、修改或废止的权力。通常说来，创制法律的主体就是法律清理、修改和废止的主体，上级立法主体可以对下级立法主体所创制的法律进行清理、修改或废止，但下级立法主体不能清理、修改

4、或废止上级立法主体所创制的法律，这即是“谁立法谁清理作者简介：杨斐．广东外语外贸大学法学院教授，法学博士。主要研究方向为立法学和国际经济法。【1]李林：‘立法理论与制度>，中国法制出版社2005年版，第233页。·25·万方数据<太平洋学报>2009年第8期谁修改谁废止”的原则(除非得到明确的授权)。(二)主要原因相同首先，从广义的立法来说，法律产生的原因之一就是社会发展的需要。这对法律清理、修改和废止来说，同样如此。而且它们三者在这个原因的表现上可以说是更加充分、必备。三者产生的原因均是因为法律规定的事项已经不再适应因情势变迁而已经改变的现实；但对哪些法律

5、需要修改或废止，需要首先对相关的法律进行清理，以便确定继续适用、修改或废止的内容，如果法律经过修改可以适应变化后的形势，那么，对法律进行修改即是最好的选择；但如果对法律进行修改仍然无法使得该法从根本上适应现实，那么，对其的废止也是各国社会、经济和法律本身发展的必然要求。因此，法律对现实的适应性正是法律清理、修改或废止的一个主要原因，只因为适应现实程度的不同而分别采用修改或废止的方式而已。其次，法律修改与废止也可能是因为上位法的修改或废止而导致下位法失去存在的依据或必要而必须进行相应的修改或废止。再次，法律修改或废止是由于某机构的变更或撤销，而必须对相应的法律

6、进行修改或废止。国务院几次机构改革均涉及相关法律的修改或废止的问题。最后，由于规定同一事项的法律(同一名称或同一性质)已作了修改或已有了新法，那么，根据“后法优于前法”的原理，相关的法律就须进行修改或废止，以避免不一致或重复。但要修改或废止相应的法律(包括地方性法规)，必须首先对这些法律进行清理。(三)主要原则相同法律清理、修改和废止既然属于立法，那么立法的原则也当然适用于它们。笔者认为，这些基本原则主要有：合宪性原则、合法性原则、民主化原则、科学性原则、法制统一原则、原则性与灵活性相结合的原则，以及保持法的稳定性、连续性与适时的立、改、废、清理、汇编相结合

7、的原则，和立足本国和现实与吸收、借鉴历史和外国经验的原则。这些原则，笔者认为，即是我国在法律创制、修改、废止、清理、编纂、解释、认可等过程中应当坚持的基本原则。但由于立法涉及不同的行为和过程，因此，不同的行为和过程所要坚持的原则可能不完全相同。(四)程序应该相同三者既然同是立法，其所经历的程序也应是严格的立法程序，即都须经过法律议案的提出、议案的审议(及审议的次数)、审议的通过及公布。程序是保证法律修改和废止的法律效力的一个重要原因和前提。二、不同点：模式、原则等的不同法律清理、修改和废止的不同点，主要表现在技术不完全相同，模式、原则的不同，以及它们法律后果

8、的不完全相同。(一)法律清理与法律修改和废止是因果关