民法解释学笔记.doc

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1、《民法解释学摘要——梁慧星》常用的定义方法1最邻近的属加种差这是最常用的定义方法，是基于亚里士多德关于属概念、种概念、固有属性、偶性之间的区别。一事物的偶性，即偶然性质，不适用于定义。定义应说明构成事物本质的性质。而构成本质的性质是属概念和种差。例如，对于正方形来说，构成本质的性质应是其属概念“矩形”和种差“等边的”。“人是理性的动物”这一古典定义也是如此。债权的上位概念是“财产权”，种差是债权与物权的区别——“以给付为内容”。因此，对债权可以作这样的定义：债权是以给付为内容的财产权。2以用途限制上位概念这种定义叫目的定

2、义。定义方法是对上位概念加上目的、用途的限制。这种方法使我们容易定义工具、武器一类的对象。例如，锤子是用来敲打另一个东西的工具；椅子是人用的带背的坐具。目的定义在法律上也常用。例如，汇票是发票人委托他人于到期日无条件支付一定金额给受款人的票据；支票是发票人自己于到期日无条件支付一定金额给受款人的票据；支票是发票人委托银行或其他法定金融单位于见票时无条件支付一定金额给受款人的票据；抗辩权指权利人用以对抗他人请求权之权利。3描述被定义对象的形成过程这种定义方法是描述被定义对象的形成过程，以此构成种差。例如，面包是由面粉加酵母

3、和水混合起来，经过发酵后在烤箱加热而形成的食品；雾是充满水蒸气的空气突然变冷而形成的气象。依这种方法作成的定义，称为发生定义。发生定义在法律上也常用。例如，票据关系指多数人间基于票据行为而发生的债权债务关系。所谓真意保留，指表意人故意隐匿其真意而表示与其真意不同的意思之意思表示。结合物指由数个物结合而成之物。孳息指原物所出之收益。4例举概念的外延如果概念的外延是封闭的，也可以不从概念的内涵而通过列举的外延来下定义。这种定义方法在法律上也常见适用。例如美国统一商法典就采用了这一方法：诉讼包括反诉、反请求、债务抵销、衡平诉讼

4、以及其他任何确定权利的法律程序。须注意的是，许多概念其外延是开放的或是封闭的却不能完全列举，不应采用这种定义方法。定义的规则和界限1定义规则。其一，定义必须适当，即定义不能过宽，也不能过窄。对角线是一条连接多角形两角的线，这一定义过宽。对角线是一条连接一个四角形的两个不相邻的角的直线。这一定义过窄。民法通则第85条规定的合同定义，合同是当事人之间设立、更变、终止民事关系的协议，就是一个过宽的定义。其二，定义应避免否定表述。定义是为了确定一个概念是什么，而否定表述通常不能达到目的。但这条规则不是绝对的，也有其例外。例如美国

5、统一商法典对“真实”所下的定义：真实指不存在伪造或仿造。其三，定义应不重复。重复的定义，称为循环定义。循环定义有多种:第一种是同义反复，如打字机就是打字的机器;女人就是女人。第二种是简单循环，如法学家指从李法学研究的人;平行线指平行延伸的直线.第三种是间接循环，即定义项中的特征只能通过被定义项来定义。例如，旋转是围绕轴线的运动，但轴线，是一物体围绕它旋转的线。迈纳先生指出，坚持运用最邻近的属加种差的方法，肯定可以避免间接循环。其四，定义不能过长即不包含多余的特征，只包含本质特征。例如，人是能够反思的理性动物，就是过长的定

6、义。这一规则也可用肯定形式表述:定义只包含构成本质的特征。例如，人是能够反思的理性动物，这一定义就包含了多余的特征“能够反思的”，属于过长的定义。其五，定义应该是严格的，即定义应尽量紧凑，它的表达应该清楚明确，应特别注意避免使用比喻。例如，建筑是凝固的音乐，就不是严格的定义。其六，定义不能含有矛盾，否则就是自相矛盾。2定义的界限。实际上不可能对所有的东西进行定义，因为，这样必然导致循环定义。每一个定义都僻要有一系列不再定义的基础概念。不能进行严格定义的概念，例如，光、声音、颜色，以及最高的属概念或范畴。还有不可能定义的概

7、念，因为其界限非常模糊，例如蔬菜。在法律上也存在不可能定义的概念，例如诚实信用、合理、相当、公平等等，立法者不可能对这些概念作出定义。因为这些概念内涵不确定且外延是开放的，法解释学上称为不确定概念或类型式概念。3.不同于定义的其他方法。这些方法是描述、描写、事实报导和说明。描述是列举对象的外部特征，它应该达到使人们可以重新认出被描述对象的程度。描写是带有感情色彩的描述。事实报导所要回答的是;何时?何地?谁?什么?如何?以什么?通过什么?为什么?例如，“1988年7月15日下午fi时许，原告王某某之夫马某某下班骑自行车回家

8、，行至千阳县电力局门前公路时，遇大风吹断公路旁护路树，马躲闪不及，被断树砸中头部，当即倒地昏迷，由同行人送入医院，经抢救无效死亡，.法院判决的事由部分，及判例研究的第一部分，就是事实报导。说明也是常用的方法，即对于不能下定义的概念，可以通过指明归属于它的对象，通过举例说明其所指，通过提出相似概念或列举反例、对比或合适