专题1民法解释学

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1、专题一民法解释学一、法律规范（定）与法条法律规范法律中能发挥规定功能的最小单位规整结构：构成要件＋规范模态词＋法律效果例：合同当事人应当依约履行义务构成要件（主项）（作为）合同当事人规范效果的适用对象或适用条件由法律事实构成法律效果（谓项）依约履行义务构成要件作为原因所导致的法律效果包含命令的法条并非都能赋予法律效果，尤其是禁止性命令规范模态词应当直接产生规范行为的意义，体现规范性分类强制性：必须、应当禁止性：不得、禁止、不许任意性：可以、允许法条制定法中的条文，以条为命名或标记的法律语句采用陈述句式的语言形式，具有规范性意义法条是是组成法律规定的单位，但不一一对应分类完全法条以一般方

2、式描述的案件事实被赋予以一般方式描述的法律效果不完全法条说明性法条如民通135条不可抗力的定义限制性法条如民通68条关于转委托责任排除的规定引用性法条如“也适用之”、“依……之规定”同用性准用性准用、比照拟制性法条如“视为”复合性法条二、法律适用的逻辑模式法律适用广义的法律适用，指应用法律规范调整社会关系的各种行为，包括法律遵守狭义的法律适用，指法院或者仲裁机构依法律规范解决各类案件（纠纷）传统理论上的法律适用逻辑模式法律解释学或方法论称法律适用为涵摄或者归属，指将待决案件置于法律规范的构成要件之下，以获得特定结论的逻辑过程，即以法律规范为大前提（T），以具体事实为小前提（S），以确定

3、法律效果为结论（R）的三段论法。简单的法律适用TRS＝TSR多要件法律规范的适用T＝M1＋M2＋M3RS＝M1＋M2＋M3SR同一案件事实符合多个完全法条的构成要件T1R1T2R2S＝T1且S＝T2SR1SR2三段论法简单模式的修正在对法条加以组合以及正确确定应适用的法条具体内容的基础上，取得大前提在确定实际发生的案件事实，并依据一定的判断标准，确定其是否可涵摄于某法条构成要件的基础上，完成小前提在针对个案反复考量、赋予其具体法律效果的基础上，取得结论法律适用的逻辑三段论实质是评价即对其前提为必要的判断而非逻辑套取；基于逻辑形式而为评价的法律适用是一种论证，即以充分、必要的理由构成、支

4、持所作成的法律判断，是一门科学，更是一门艺术取得小前提：确定案件事实并通过判断进行涵摄确定案件事实法律适用发动于案件事实：不告不理被陈述的案件事实，受制于司法判断规则民事诉讼程序规则民事诉讼证据规则证据的证明力合同解释案例：（1）还欠款5700元；（2）贵司汇入我县木材厂定金80万元，我行保证款项安全陈述案件事实与法律判断同时进行，循环结构判断、涵摄逻辑学意义上的涵摄逻辑模式是将外延较窄的概念划归外延较宽的概念之下；法律适用上的涵摄是将能够确定的案件事实经判断划归待适用的法条构成要件之下涵摄包含判断，不是彻底的逻辑划归涵摄的判断形式以感知为基础的判断如死亡、毁损、位置以对人类行为的理解

5、为基础的判断故意伤害其他借助社会经验的判断瑕疵价值判断诚实信用公共利益重大事由必要注意取得大前提：确定应适用的法律规范及具体内容找法需要寻找的是得独立适用的法律规范，而非个别法条找法始自当事人的主张，无诉因之诉之不利后果败诉法官的释明权民法体系是找法的路标结果有：法律解释无：漏洞补充不确定概念：利益衡量推断法律适用的结论：赋予具体法律效果结论为具体的法律效果，不是逻辑推导，而是说明性的推断时可能会进一步适用其他法律规范、发生涵摄，也可能要作进一步判断三、法律适用中的法律解释法律解释的概念法律解释指解释者将其认为有疑义的法律规范加以可以理解的澄清狭义的法律解释指以法律适用为目的、发生在法

6、律适用中的司法解释（裁判解释）；广义的法律解释，还包括立法解释与学说解释最高人民法院的司法解释法律解释的必要性法律规范本身具有概括抽象特质法律概念没有定义物边缘意义fringemeaning物权法律规范体系存在竞合、矛盾理性对社会生活的解读有限法律解释的目的法律解释的二元化观点澄清法条的标准意义何为标准意义？主观论法律解释是对历史上立法者意志的探究理论依据立法行为是立法者的意思行为探究立法者的目的才能维护法的安定性依据分权原则应当探究立法者的意思客观论法律解释应当阐明法律现实的规范意义理论依据法律自颁布起即与立法者脱离关系发生效力的是法的外在形式，客观论才能提高法的安定性立法者究为何人

7、并不明确；有无同一的立法意思，殊存疑问主客观结合论法律解释的目标在于探究法律在今日法秩序中的规范性意义，但同时考虑历史上立法者的意志主流观点认为：以客观解释为主，辅以主观解释法律解释的方法（准则）文义解释也称语义解释、文法解释、文理解释，指按照法条用语的文义解释法律的意义内容文义解释是法律解释的开始和终点，也是划定解释活动的界限；有复数解释可能时，依其它解释方法民通138条：超过诉讼时效期间，当事人自愿履行的，不受诉讼时效限制。文义解释的规则法