中外合资企业国有股东股权转让时其他股东行使优先购买权问题探析

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1、中外合资企业国有股东股权转让时其他股东行使优先购买权问题探析中外合资企业国有股东股权转让时其他股东行使优先购买权问题探析.txt中外合资企业国有股东股权转让时其他股东行使优先购买权问题探析沈屮复旦大学【摘要】由于立法角度、保护对象的不同，现行有关法律法规之间存在中外合资企业国有股东股权转让、其他股东行使优先购买权时的法律冲突。应当增加国有股权进场交易的询价环节，完善国有股权竞买程序，进一步明确股东优先购买权行权及法律救济问题，并应根据《公司法》和国有资产管理的法律法规对股东优先购买权作相应调整，特别要明确何时行权，怎样行权。【关键词】国有股

2、东；国有股权；优先购买权；行权；法律冲突引言ProbeintoProblemsonRightofPreemptionbyNonStateShareholdersinTransferofStockOwnershipinSino—foreignJointVentures中外合资公司（以下简称公司）成立后，在公司不缩资减资本金、持续经营的状态下，股东退出公司的唯一途径是将其持有的股权依法转让。我国《公司法》第七十二条在保证公司股东相对自由转让股权的同时，尽可能地维护股东之间的信任，有限公司股东有优先购买权。在股东行使优先购买权时，如果中方是国有股

3、东，由于国有资产所有者是一种特殊的民事主体，在我国现行体制下国有股权转让必须在《企业国有资产监督管理暂行条例》框架下实施，必须在产权交易市场实施公开转让。笔者认为，国有股权的公开转让与股东优先购买权的实施在操作中存在一定的冲突，本文就中外合资企业国有股东股权转让时其他股东能否行使优先购买权、何时行使优先购买权、如何行使优先购买权等问题进行探讨并提出相关建议。一、中外合资企业国有股东股权转让股东优先购买权的法律现状股东优先购买权是指当有限责任公司的股东在对外转让股权时，其他股东基于公司股东的资格和地位，在同等条件下，对该股权所享有的优先购买的

4、权利。《公司法》第七十二条规定：“……股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。……”可见，股东行使优先购买权必须满足：（1）股东对外转让股权，这是股东行使优先购买权的启动条件：（2）优先购买权人为转让人之外的其他股东，由于优先购买权人与转让人之间存在特殊的法律关系，因此享有优先

5、权；（3）须在同等条件下实施，这是行使优先购买权的实质要件；（4）须在一定期限内行使，这是行使股东优先购买权的时效要件；（5）须经股东同意转让。国资委、财政部联合发布的《企业国有产权转让管理暂行办法》第四条规定：“企业国有产权转让应当在依法设立的产权交易机构中公开进行，不受地区、行业、出资或者隶属关系的限制。”第五条规定：“企业国有产权转让可以采取拍卖、招投标、协议转让以及国家法律、行政法规规定的其他方式进行。”第十七条规定：“经公开征集产生两个以上受让方时，转让方应当与产权交易机构协商，根据转让标的的具体情况采取拍卖或者招投标方式组织实施

6、产权交易。”国资委、财政部联合发布的《关于企业国有产权转让有关事项的通知》第二条第一款规定：“向外商转让企业国有产权应在产权交易市场中公开进行。”《中华人民共和国中外合资经营企业法实施细则》第二十条则规定：“合营一方向第三者转让其全部或者部分股权的，须经合营他方同意，并报审批机构批准。……合营一方转让其全部或者部分股权时，合营他方有优先购买权。合营一方向第三者转让股权的条件，不得以向合营他方转让的条件优惠。违反上述规定的，其转让无效。”因此，中外合资有限责任公司股东对外转让股权，未经其他股东的一致同意或损害其他股东优先购买权的，是无效的股权

7、转让。综上可知，中外合资企业国有股东股权转让股东优先购买权在现行性的法律法规中存在一定的冲突，实际操作中易造成纠纷。例如，X公司是中外合资企业，股权比例为：股东A，国资，51％：股东B，外资，25％；股东C，外资，24％。因产业结构调整股东A拟转让全部股权。X公司股东会形成决议，同意股东A转让其持有的股权（B股东不同意转让，但其他股东过半数同意）。股东A按国有股权转让有关规定到上海联合产权交易所（以下简称联交所）公开挂牌转让信息。挂牌期满后，征集到符合受让条件的U公司、V公司、W公司，进入竞价程序后，V公司竞得该股权，随即与转让方签订产权交

8、易合同，联交所出具了交易凭证。股东B获知V公司竞得股权的信息后，向联交所提交行使优先购买权的律师函，申明股东B没有放弃优先购买权，要求以V公司的同等价格优先受让股东A的股权。V公