交易所监管上市公司法律问题研究

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1、目录3.1证券交易所监管上市公司概述33.1.1证券交易所的法律性质43.1.1.1证券交易所是非营利法人43.1.1.2证券交易所是会员制自律组织63.1.2证券交易所监管职能的转变93.1.2.1第一时期：证券交易所是交易设施提供者93.1.2.2第二阶段：证券交易所开始承担市场监管职责113.1.2.3第三阶段：政府监管取得优势地位133.1.2.4几点分析结论143.1.3我国证券交易所监管的主要问题163.1.3.1成功经验163.1.3.2存在的问题173.1.4我国证券交易所重新定位的理论分析213.1.4.1我国证券交易

2、所监管“地位低下”的真实含义213.1.4.2证券交易所监管与政府行政监管之间的差异243.1.4.3国外证券交易所监管与政府监管的职能划分273.1.5我国证券交易所监管职能重新定位的实证分析283.2证券交易所的监管基础353.2.1监管关系的法律性质363.2.1.1上市协议是约束证券交易所与上市公司关系的法律基础363.2.1.2上市协议与证券交易所规则之间的关系393.2.2监管关系的法律特点403.2.2.1附保护第三人利益的合同403.2.2.2包含实施监管为内容的特殊合同433.2.3证券交易所监管权利的实证来源453.

3、2.3.1法律法规规定453.2.3.2政府监管部门授权463.2.3.3平等协商机制473.2.4证券交易所监管行为的可诉性483.3监管目标的特性：我国公司现状分析503.3.1公司法制度设计问题503.3.1.1资产剥离及财务模拟政策513.3.1.2公司法采取的不合理量化标准533.3.2上市公司治理问题553.3.2.1公司治理的误区553.3.2.2证券交易所介入公司治理603.3.3公司行为的外部环境问题623.3.4信息披露问题663.3.4.1立法层面问题663.3.4.2实践层面的问题683.3.5小结：对证券交易所

4、监管的要求703.4证券交易所的监管措施703.4.1境外证券交易所的监管措施713.4.1.1香港联合证券交易所713.4.1.2纽约证券交易所733.4.1.3澳大利亚股票交易所（ASX）763.4.1.4小结：域外证券交易所监管的基本特点763.4.2我国证券交易所监管措施的分类773.4.2.1我国证券交易所的近期监管实践773.4.2.2证券交易所监管措施783.4.3纪律程序843.4.3.1纪律处分程序的启动843.4.3.2程序规则：聆讯及复核853.4.3.3程序规则的引进893.5证券交易所规避监管风险的法律对策91

5、3.5.1市场化：证券交易所法律风险的形成及类型913.5.2可诉性：对抗证券交易所监管的基础问题953.5.2.1可诉性问题的基本分析953.5.2.2诉讼性质的基本分析973.5.3上市公司对证券交易所提起的诉讼983.5.4投资者对证券交易所提起的诉讼1053.5.5证券交易所法律风险的规避1093.5.6依从性：缓和证券交易所法律责任的重要考虑1153.6结束语116第三篇证券交易所监管上市公司法律问题研究课题负责人：叶林课题研究员：段威潘文军王世华王雪丹课题协调人：马江河3.1证券交易所监管上市公司概述上市公司必须受到监管，这

6、是我们在考察股票市场长期发展历史后得到的普遍结论。即使撇开股票市场，我们同样发现,产生并发展至今的市场经济史本身就是诠释这一基本判断结论的最好证明。在市场经济发展初期，任何交易市场是在自我形成、自我管理中产生和发展起来的，旨在调整市场经济关系的民商事法律也同样是以交易习惯表现出来的；而后，随着经济管制的加强，才出现习惯向习惯法、国家制定法的过渡。在市场经济早期，交易习惯和习惯法的功能是通过各种行会组织的活动来实现的。但随着竞争的逐渐加剧，行业垄断程度降低，行业自律组织监管的影响力必然受到极大限制。此时，僵硬地坚持行业组织自我管理就意味着

7、放任自流，将无法消除或有效遏制商业欺诈，并最终影响到市场的秩序稳定和健康发展。在此情况下，国家为维系市场信用，只能通过颁布相关立法、设置必要机构来规范市场行为，以最终贯彻国家立法精神。然而，法律不是万能的，国家立法只能发挥鼓励、限制某些类型化行为的作用，国家总体上无法直接介入到某个具体企业，这就构成了国家干预经济生活的“度”。于是，行业管理在将市场管理主导权力交给政府监管机构的同时，也依然保留着监管市场的部分职责，它们依然发挥着政府监管无法替代的监管作用。但如何划分行业管理与政府管理的领域，行业管理组织在法治精神下如何合理地行使监管职权

8、，就成为现代社会必须认真研究的问题。3.1.1证券交易所的法律性质3.1.1.1证券交易所是非营利法人我国《证券法》第95条规定，证券交易所是提供证券集中竞价交易场所的不以营利为目的的法人。《证券交易所管理