最新浙江大学-周黎明-国际商法-课件3教学讲义PPT课件.ppt

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1、浙江大学-周黎明-国际商法-课件3第二节合同的成立一、合同成立的要件（五个要件）（一）、当事人具有合同能力1.中国法2.德国法3.法国法4.英美法（二）当事人意思表示一致（分解为：要约、承诺详见下列第二个问题）（三）合同须有对价（详见第三个问题）（四）合同形式须合法（详见第四个问题）（五）合同内容须合法（详见第五个问题）（六）意思表示须真实（详见第七问题）贸易中（尤其是国际贸易中）的销售确认书（saleofconfirmation）是怎么回事？我国99年10月1日实施的合同法沿袭了85年涉外合同法的规定，确认了国际贸易中销售确认书的法律效力

2、。但关于销售确认书，有两点必须要强调：第一，若双方当事人中，有一方当事人（或者双方当事人）都提出，要求签订销售确认书的，则合同就应该在签订确认书（一式两份，交换签字）后成立；第二，若双方当事人都没有提出来要求签订确认书的，则受要约人作了有效承诺后，合同即可成立。可见，合同法关于销售确认书的规定，并非是一个硬性规定。三、对价与约因1、对价（consideration）对价是英美法中特有的法律制度，也是英美法中最为晦涩难懂的法律概念之一。下面我们就介绍关于英美法的对价制度。（一）对价的定义对价一词是从英文中的“Consideration”翻译过

3、来的，为了使大家好理解，我们把它解释为：诺言的回报或诺言的代价。：多数国家法律规定，如果一项合同具有合法的要约和承诺，该合同就具有法律约束力。然而，英美法则把合同分成了两类：一类是签字蜡封合同（Deedcontractunderseal），这种合同具有合法的要约和承诺的形式，就具有法律效力，不要求有任何对价；另一类是简式合同（Simple，sealed，anddelivered）的，它包括口头形式和非以签字蜡封史作成的书面合同，这类合同必须要有对价，否则就没有法律约束力，即对价是一种将当事人粘在一起的胶合剂（Considerationist

4、hebindsthepartiestoacontracttogether）根据考证，英美法的对价制度已经有400多年了历史了，法院在司法实践中也发展了一系列的规则，但是对于对价的定义却一直有争论，至今没有一个令人满意的定义。（二）对价的作用在法律上对价的作用在于，它使诺言对诺言人产生了约束力，进一步说，使诺言发生强制执行的效力，如果诺言人不兑现其诺言，受诺人可以通过起诉，借助法院的强制力，迫使诺言人兑现其诺言，不过，在理解对价的作用时，必须明确是，对价使未履行的诺言具有强制执行的效力，可是无对价是诺言如果已经被兑现，诺言人不得反悔，即不能以

5、诺言无效要求受诺人返还利益。（三）对价的规则英美法官在审判实践中，经常用“充分的（）”、“完好的（）”描述对价是以诺言产生约束力或强制执行力的，一般而言，这样的对价符合如下条件：1、对价必须合法；2、对价须是待履行或已履行的对价，而不能是过去的对价；3、法律规定的义务或者既存的义务不能作为对价4、对价须是某种有价值的东西，但价值上不一定相称；5、对价必须来自受允诺人。2、约因（cause）法国法的约因有两种含义：一是指当事人订立合同的理由或者其所追求的最直接的目的（即书本）；二是指当事人通过合同所企图达到的最终最更本的目的。前者为“近因”，

6、后者为“远因”（书本上为动机）。如：卖车，近因是为了取得车款；远因有可能是为了还债、或者是因为想买新车、也可能是觉得车子的消费太高而承担不起，等等。四、合同形式1、英国法有签字腊封合同和简式合同之分。（）三类合同必须采取签字腊封形式；简式合同是指必须要有对价的合同，有两种情况：一是需以书面形式作为有效成立的要件的合同，有四种；二是需以书面形式作为证据的合同，有三种；2、美国也有类似规定，内容上大同小异。四种合同需有书面形式作为证据。3、法国规定赠与合同、夫妻财产合同、债务代偿合同、抵押合同需经公证方能有效。4、德国其要式合同只限于极少数合同

7、类型，如赠与合同需要公证；土地转让合同需登记，其余均以不要式作为原则。5、中国（合同法规定：书面、口头、其他形式）书面：包括EDI、Email）具体有以下五种情况（1）不必采取书面形式的合同，主要适用于国内民事流转；（2）应当采取书面形式的合同，主要是国际货物买卖合同、技术进出口合同、融资租赁合同、技术开发合同、技术转让合同、建设工程合同、证券承销合同；（3）须经批准生效的合同，五种：中外合资、合作、补偿贸易、涉外技术转让合同、中外合作开采自然资源；（4）以登记作为对抗要件的合同记名股票和债券转让合同、不动产转让合同、车船转让合同；（5）以

8、登记为生效条件的合同房屋、船舶、进口物料设定抵押权的合同；记名股票、债券和知识产权的质押合同EDI：单证发展的大趋势：从当前的国际贸易实践来看，以机对机信息系统取代书写单证的趋势