浅谈涉外专利代理人在翻译过程中的责任

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1、撰写在专利代理行业中的责任与价值杨俊波摘要：撰写申请文件是专利代理行业中的重要内容之一。撰写的本质是在申请人合法权益和公众利益之间进行权衡的过程，也是对申请人提供的交底书中的技术方案进行再发明的过程。一份高质量的申请文件，不仅能够确定恰当的保护范围，充分保护申请人的合法权益，避免因为落入公众领域而遭至无谓的诉累；还能够为发明人带来设计构思上的启迪，避免对相同发明创造的重复性研究和设计，促进科学技术进步。关键词：撰写权衡再发明启迪自我同步侵权检察一、撰写的责任和价值撰写申请文件是专利代理行业中的重要内容

2、之一。本文讨论的专利类型是指发明专利申请和实用新型专利申请。撰写的首要责任体现在：准确地把申请人提供的技术资料转换为具有法律效力的法律语言，并且在申请人的合法权益和公众利益之间进行权衡。为了进行准确的转换，代理人首先要能够透彻的理解技术交底书，清晰地找出待撰写的技术方案相对于现有技术的发明点。确定发明点的有效途径是专利检索，可用的检索网站例如有www.SooPAT.com以及www.sipo.gov.cn等，这些网站能够自动链接至欧洲专利局、世界知识产权组织等地区专利组织网站及各国家专利局网站。代理人

3、可以根据自身的实际情况，采用中文、英文、日文等形式的检索关键词，对国内外的相关专利文件进行检索。经检索后，如果发现待撰写的技术方案已被公开，笔者认为比较好的处理方式是把这一实际情况告知申请人和发明人，一方面申请人可以决定是否申请，另一方面，也有利于发明人借鉴相同或类似的已被研发的相关技术，对自身研发方案进行客观的判断和深化。反之，如果检索结果比较乐观，将由撰写者根据技术方案的客观情况，确定出恰当的保护范围。所有这些工作都是进行转换的基础建筑。作为代理人，不同于发明人的是：他需要深入地掌握所欲转换的法律

4、语言的各项规则，这些规则将作为纲领，构成了转换工作的上层建筑。这些规则例如包括撰写过程中使申请文件满足法律要求的撰写规则、在授权后的无效程序和专利权纠纷过程中所要求的无效、侵权判定、赔偿规则等等，具体包括于《中华人民共和国专利法》[1]、《中华人民共和国专利法实施细则》[2]、《专利审查指南》[3]、《最高人民法院关于审理专利纠纷案件适用法律问题的若干规定》[4]、《最高人民法院关于审理侵犯专利权纠纷案件应用法律若干问题的解释》[5]和7《专利侵权判定若干问题的意见（试行）》[6]等。在代理人深入掌握

5、这些规则的前提下，才能够柔韧有余的撰写申请文件。代理人要技术方案客观上应当获得的保护范围和公众领域之间进行准确的权衡，来确定一份对于申请人最为恰当的保护范围。值得说明的是：一份高质量的申请文件，保护范围是恰当的，独立权利要求所描述的特征部分，经审查员检索后，就应当是对新颖性和创造性有重要贡献的特征，这样的申请文件，在授权以后，专利权也有相当的稳定性。反之，在保护范围不恰当的情况下，对申请人总归是不利的。特别是在保护范围过小的情况下，他人特别容易绕过专利权的保护范围，实施专利，而又不构成侵权，这显然会给

6、申请人造成巨大的损失。《专利侵权判定若干问题的意见（试行）》[6]曾经提出过“多余指定原则”，即在专利侵权判定中，在解释专利独立权利要求和确定专利权保护范围时，将记载在专利独立权利要求中的明显附加技术特征（即多余特征）略去，仅以专利独立权利要求中的必要技术特征来确定专利权保护范围，判定被控侵权物（产品或方法）是否覆盖专利权保护范围的原则。但是，随着中国专利制度的不断进步，这一原则被质疑的声音越来越多，最终最高法院已经提出这一原则慎用的规定，这一原则本质上将不再成为专利代理人不当撰写的买单条款，本质上已

7、被废止。有人会认为保护范围越大越好。笔者认为事物都具有两面性，保护范围越大的专利，就与公众领域越接近，将来被无效掉的风险就相对较大。另外，如果保护范围大到已经进入公知领域，使得本属于公知领域的范围被不恰当地划入专利权人的保护范围，此情况下，为了作为侵权抗辩的防备，实施该公知技术方案的他人，很可能会主动对该专利提出无效请求，这将使申请人卷入本不该发生的诉讼程序中，对申请人的权益造成损害。撰写的重要价值在于：能对申请人提供的交底书中的技术方案进行再发明。例如申请人给撰写者提供一个关于具有特定层结构的桌布的

8、技术方案，那作为代理人，经过检索，发现现有技术当中并不存在具有这种特定层结构的布，那这个布本身就是发明点。这时候，撰写者首先要确定“布”本身这样一个保护范围，再确定由该制成的桌布，进一步延伸至由该布制成的窗帘、床上用品等。这样的撰写方案，相对于申请人提供的桌布而言，保护范围扩大至申请人应当获得的恰当程度。而代理人延伸出来的方案，对于申请人和发明人而言，都是技术设计上的启迪，申请人完全有可能依据这样的启迪，进一步增加产品类型、扩大市场占有份额。这些再发明方