银行非典型担保法律问题探究

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1、银行非典型担保法律问题探究　　摘要：为了满足企业日益膨胀的融资需求，在信贷实践中，部分商业银行创设出诸多新型的融资和担保方式——非典型担保，这些新型担保方式能够充分弥补典型担保在社会经济功能上的不足，对促进社会财富流转和物的价值充分发挥起着重要作用。本文在对徽商银行开展非典型担保业务调研的基础上，从非典型担保制度本身出发，研究银行开展非典型担保的风险点并提出有关建议，亦在为完善银行非典型担保、促进企业融资提供有益的探索。关键词：非典型担保银行贷款融资一、非典型担保的概述（一）非典型担保的界定非典型担保在学理上又被称为特殊担

2、保、变相担保等。在我们严格遵循物权法定主义的大陆法系国家，一项制度即使具有担保物权的性质，但只要物权法没有规定这项制度，它就不能称之为物权，而只能称之为一种担保形式或者非典型担保，所谓非典型担保并非是存在于社会各个角落的所有的担保类型，而是经过一定程序得到法律（或判例）承认，在典型担保以外颇具代表性的担保形式，实质是“权利转移型”担保，一旦债权不能清偿，则标的物的所有权和其他权利整体转移于担保权人。11（二）非典型担保的特征非典型担保的特征主要表现在渊源特殊、具有从属性、担保权的行使具有不可分性、实现方式灵活，可以降低当事

3、人的交易成本。（三）非典型担保的社会经济价值11传统的担保物权是以设定人享有标的物所有权为基础而建立起来的一套定限物权制度，就是说，担保权人的利益只能表现为对他人享有所有权的物的一种有限支配关系，即变价优先受偿关系。这样，为了在担保权人和担保人之间能够根据物权的基本原理清晰地界定其相互关系，动产通常只能设立质押担保，只有在特殊的、便于特定和公示的动产上，才可设立抵押担保，这就给缺乏不动产资源的中小企业和个人融资和其他债的担保带来了很大的限制，也对动产资源社会价值的充分发挥产生了抑制作用。比如，汽车销售商若想刺激汽车消费，把

4、汽车赊销出去，只让购买者分期付款，但又期望尽量获得较安全的担保，而购买者又缺乏其他可供担保的财产时，该汽车的交易就可能受到影响。而非典型担保可以实现将标的物的所有权让与给债权人而自己仍保持物的占有，为后者提供所有权保留，如：销售商将汽车交由购买者占有、使用，而自己仍保留所有权，当其债权不能届期清偿时，以有权人名义行使担保权。可见，非典型担保能够充分弥补传统担保物权在社会经济功能上的不足，对于促进社会财富的流转和物的价值的充分发挥起到重要作用。二、银行非典型担保的主要类型（一）银行开展非典型担保的背景分析目前，我国一些资产规

5、模较大的商业银行基于安全性经营管理的考虑，更愿意做一些传统的业务，更愿意向发展前景好、能抵御外部经济冲击、贷款数额较大的大企业提供贷款，同时为了保增长、稳健经营，这些商业银行对企业发放贷款更倾向物权法明确规定的传统的担保模式，而中小企业却因普遍缺乏能为其所接受的固定资产或有实力第三人保证等担保资源，导致融资十分困难。随着经济改革和金融业的发展，各种股份制商业银行、城镇合作银行、专业性担保机构等多种形式的金融机构得到了快速发展，金融业内部的竞争加剧，不少中小型金融机构开始勇于创新，以开发创新型银行融资来实现银企双盈。相比传统

6、的房地产抵押贷款或第三人保证贷款，这类创新型融资方式在很大程度上是对担保法上所规定的典型性融资担保方式的突破，从而形成若干“非典型担保”模式。（二）主要类型11在目前的经济实践中，出现了很多新类型的非典型担保模式融资，已成为解决中小企业融资难的重要途径，为中小企业改善融资环境及长远健康发展起到了积极作用。但是从调查的徽商银行来看，非典型担保在整个贷款担保中仅占比15.63℅，同时，由于属创新担保模式，存在一定的法律风险，同时相关制度的不完善以及发展业务对人力资源等成本投入较大，徽商银行仅根据自身的业务发展需要开展了部分非典

7、型担保业务。1.保理融资保理融资是指销售商通过将其合法拥有的应收账款转让给银行，从而获得融资的行为，分为有追索与无追索两种。前者是指当应收账款付款方到期未付时，银行在追索应收账款付款方之外，还有权向保理融资申请人（销售商）追索未付款项；后者指当应收账款付款方到期未付时，银行只向应收账款付款方行使追索权。2.收费权质押这里所说的收费权，一般是指经过政府有权部门批准的收费权，如污水处理收费权、垃圾处理收费权、公路收费权、有线电视收费权等。收费权质押贷款，对于银行来讲，由于通过一系列账户安排与封闭操作，风险可控，收益显著。调查的

8、徽商银行合肥分行与交通银合肥分行共同开展了此项业务，今年业务贷款规模约为8个亿。3.应收账款质押贷款11应收帐款质押贷款是指生产型企业以其销售形成的应收账款作为质押，向银行申请的授信。目前国内已有不少银行正式推出此项融资服务，深受中小企业欢迎。用于质押的应收帐款须满足一定的条件，比如应收账款项下的产品已