法律培训讲义材料.doc

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1、北京金隅股份有限公司·北京仲裁委员会劳务分包合同争议处理中的若干问题陈奇明1.仲裁中反映出的劳务分包方存在的主要问题1.1不及时解决争议，长时间积累矛盾和纠纷·不及时解决纠纷的害处：——业主和总包方缺乏解决问题的压力和动力——难以恢复当时的事实——积少成多，造成支付困难——通货膨胀，货币贬值1.2过分夸大工程量和劳务费数额·报价适当留有余地即可，不可漫天要价、信口开河1.3账目不清，心中无数·民工工资账目不清·不同项目没有分别管理1.4结算过程混乱·不及时报结算·报结算不留证据·结算书不留底·结算漏项1.5不收集证据，不注意在施工过程中积累资料·注意事项：——在施工过程中

2、搜集与窝工有关的书面证据材料——保留保修期内履行保修义务的证据——保存好图纸——证据材料要保存原件1.6管理不规范，过于随意——随意签合同——随意编写施工过程中形成的重要文件——随意换人、随意授权、随意签字——以大量的现金支付劳务费2.参与仲裁的基本策略2.1仲裁的优势与仲裁的约定——不易受地方保护主义的影响——容易确定管辖——仲裁员资格要求较严：（1）从事仲裁工作满八年的；（2）从事律师工作满八年的；（3）曾任审判员满八年的；（4）从事法律研究、教学工作并具有高级职称的；（5）具有法律知识、从事经济贸易等专业工作并具有高级职称或者具有同等专业水平的。——不公开审理，可以

3、保护企业商业秘密——案件数量相对较少，质量较有保障——实行一裁终局，效率较高北京仲裁委员会标准仲裁条款：8因本合同引起的或与本合同有关的任何争议，均提请北京仲裁委员会按照该会仲裁规则进行仲裁。仲裁裁决是终局的，对双方均有约束力。2.2转变观念，及时解决纠纷·不要有事就找政府，专业机构可能更恰当·打官司并不丢人·必要时先下手为强2.3熟悉仲裁的基本程序——立案——选仲裁员——开庭——调解——鉴定——裁决2.4了解仲裁员·仲裁员是法律服务工作者，提供的产品是公平与正义·仲裁员追求的目标与双方当事人是不一致的·仲裁员的困惑2.5当事人在仲裁程序中应当注意的几个问题——充分准备—

4、—适当分工——仲裁请求尽量一次提足、提准——对于自己的主张，要有依据——多说事实，少作评价——不在程序上人为地增加麻烦，不故意拖延程序——请专业的律师担任代理人·鉴于有些企业不知道找什么样的律师，不知道到哪里去请律师，是否可以以省或某个主管部门为单位，经考察后联合推荐数家律师事务所或一个律师名单，让劳务分包企业从中挑选，避免盲目的请律师。——不要模仿影视节目里的律师办案——保持淳朴诚实——保持一致性，防止前后矛盾——一般不宜以亏损作为索款理由——不要与仲裁员对抗3.调解谈判的基本方法3.1北仲调解规则简介3.2调解的好处——时间更快——环节更少——更能体现当事人自己的意志

5、——不破坏彼此之间的互相信任、彼此尊重的关系，为以后合作创造或保留机会——解决案件以外的问题，几件事情可以在一个调解案件中解决3.3调解的基本原则8·自愿·合法3.4调解的基本方法·持开放、友好的态度，不轻易拒绝调解·有具体的调解方案·认真考虑调解员（仲裁员）提出的方案·找出双方的共同点·表现出诚恳的态度·适度的压力·礼遇对方代理人·谈判轮次不宜过多4.合同签订及履行中防范风险的几点建议4.1合同的签署过程要细致规范·合同的起草者，最好有诉讼（仲裁）经验·合同要盖骑缝章·尽量打印，少用手写体·同一份合同的不同版本要进行校对，保证内容一致4.2合同内引用其它文件要慎重·能不

6、引用就不引用4.3合同变更转让要完善手续·债权人转让权利：负有告知债务人的义务·债务人转让义务：须经债权人同意4.4涉及三方及三方以上的合同的签订·涉及三方及三方以上的，应当由有关各方一起签订合同4.5郑重提醒·千万别在损害自己利益的假文件上签字盖章北京金隅股份有限公司·北京仲裁委员会项目合同管理（劳务分包）姜开义一、劳务纠纷的常见合同成因成因之一：合同本身存在缺陷经常表现为如下几种情形：1、合同本身不完整●一份完整的承包合同应该包含哪些内容？分以下两种情况：①通过招标产生的合同（至少包括合同协议书+中标通知书+投标函+答疑文件+合同条款+技术规范+图纸+合同价格清单）②

7、没有通过招标而直接签订的合同（至少包括合同协议书+合同条款+技术规范+图纸+合同价格清单）●而实际遇到的情形是：几乎没有见到过一份真正意义上的完整合同●最常见的错误是：认为“合同条款=合同”8●技术规范是合同不可或缺的重要组成部分，缺乏技术条件，合同单价没有意义●图纸是合同不可或缺的重要组成部分，没有图纸，就不可能有清晰的承包范围，合同总价也就没有意义●合同价格清单（无论是经标价工程量清单还是定额预算）是合同不可或缺的重要组成部分。对于单价合同，合同价格清单是重新计量确定结算价款的基础；对于总价合同，合同价格清单是变更计价的基