股权收购中或有负债的防范和处理.doc

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1、股权收购中或有负债的防范和处理最近一百多年，全球已经掀起了五次大的企业并购浪潮，而我国都未曾赶上。第五次企业并购浪潮的规模和交易额之大前所未有，仅2000年，全球企业并购金额就创下34600亿美元的历史纪录。投融资领域专家都认为，第六次并购浪潮，将是中国企业大展身手的时候，而这也为律师施展才能提供了巨大的舞台。笔者有幸看准企业并购领域并深入耕耘，且成功为多家企业并购提供专业法律服务，从而积攒了不少理论及实务经验。纵观国内外企业并购纠纷，企业并购过程中最大的风险莫过于股权收购中的或有负债。因为或有负债难以发现并难以预防，很可能导致收购方目的落空，且背上巨额债务。笔者搜集资料

2、，并结合自己的实务经验，对股权收购中涉及的或有负债问题进行了总结，望能与诸位读者分享，以期共勉。一、股权收购中或有负债的界定我国法律并未对“并购”做出明确的界定，律师实务中，企业并购主要采取资产收购、股权收购两种形式。资产收购往往涉及到巨额的交易税费，且不足以获得目标公司完整的生产能力或者盈利能力，实践中单独进行资产收购的情况并不多见。股权收购过程中的税费相对较低，且可以通过控制目标公司的股权获取或者掌控目标公司完整的生产能力或者盈利能力，因此股权收购成为企业并购中的常用手法。但由于股权收购之后目标公司本身没有改变，目标公司应当概括承受以前的全部债权债务，这就导致收购股东

3、面临巨大的或有负债风险。通俗地说，或有负债是指在企业经营过程中的一种潜在债务，因企业过去的交易和事项而产生，其最终结果当期难以确定，损失金额不能可靠地计量，无法在资产负债表、利润表等正式财务报表中得到明确反映。或有负债具有如下特点：1、隐蔽性：该义务发生在是股权收购基准日前，且往往只为目标公司公司高级管理人员知悉，无法在会计记录中查阅，难以发现和识别。2、不确定性：该义务是否会发生、何时发生、数额大小都不能提前确定，必须依靠未来事项的实现予以证实，需要利用已有的证据对或有负债是否发生作出判断，并作出相应处理。3、义务性：或有负债是企业的现时或者潜在义务，该义务的发生必然导

4、致经济利益从企业流出。4、危害性：由于对外担保、财产抵押、诉讼纠纷等或有负债常常具备金额大、后果严重等特点，一旦发生会严重影响目标公司的生产经营，给收购股东带来重大经济损失。收购股东成功取得目标公司的股权后，这种潜在债务一旦爆发且数额巨大，目标公司不得不先行承担该等债务，这必然会对目标公司的财务运作产生重大影响。目标公司事后再向原股东追偿，很可能遭遇原股东没有偿付能力，而最终遭遇灭顶之灾。二、股权收购中或有负债纠纷的案例蒂森投资有限公司拥有大森有限公司100%的股权，2012年8月15日，奇胜有限公司、大地有限公司与蒂森投资有限公司签订股权转让合同，奇胜有限公司、大地有限

5、公司以总价8000万元的价格整体受让大森有限公司100%的股权，奇胜有限公司占80%，大地有限公司占20%。股权转让合同约定，大森有限公司的所有债权、债务已经得到充分全面的披露，大森有限公司100%股权转让后，对上述的所有债权债务由大森有限公司享有和承担。上述产权交易正常交割完成后，2013年6月15日，里美科技有限公司向大森有限公司提起产品质量责任诉讼，称其2012年5月出售生产的塔吊设备于2013年5月1日发生断裂，造成人身伤害事故、企业停产，要求大森有限公司赔偿各项经济损失，法院认定该产品质量不合格，主要原因是塔吊塔架钢材质量不达标所致。法院据此判决大森公司承担赔偿

6、责任。大森有限公司已履行了全部赔偿义务，现奇胜有限公司、大地有限公司提起诉讼，请求蒂森投资有限公司赔偿两原告经济损失9000余万元。在法院主持的调解程序下，原告最终与被告达成和解协议，被告向原告支付了8000万元经济赔偿金额。在上述案例中，目标企业大森有限公司的产品存在严重质量问题，且未向收购方进行披露，导致在股权交割后，因产品质量问题引发目标公司巨额债务，使收购方遭受巨大损失，不得不与原股权出让人进行看旷日持久的诉讼。在股权收购实务中，类似该案例的或有负债纠纷屡见不鲜，但却无法杜绝，终归还是或有负债的难以发现难以预防所致。三、股权收购中或有负债的前期审查在股权收购实务中

7、，应高度重视前期洽商阶段的财务、法律、商业等审慎性调查，以及早发现目标企业中隐含的各种或有负债风险。因为后续的交易结构设计、相应的风险控制手段、最终的协议签署，都以上述调查结论为依据，并围绕该结论展开。审慎性调查的核心是通过各种渠道获取信息并分析信息，尽最大可能发现目标企业可能存在的或有债务，重点可以从以下几个方面进行审查。(1)注册资金是否到位。收购方在收购之前，首先必须明确目标公司原股东在投资该公司时注册资金已到位。否则，在收购方成为新股东后，在目标公司与第三方的债务纠纷中，收购方将承担注册资金不实的股东责任。具体应审查公