《行为共同说视角下深度链接入罪化探究》.pdf

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1、行为共同说视角下深度链接入罪化探究阎二鹏梅腾内容提要深度链接作为一种网络技术，相比于侵犯著作权罪的传统行为方式，法益侵害程度更加严重，需要刑法对其加以规制。在刑法意义上，内链或者加框链接型深度链接可上升为侵犯著作权罪的实行行为，外链型深度链接则应视为本罪的帮助行为。学理及实务基于部分犯罪共同说对外链型深度链接行为的入罪存在诸多困境，行为共同说的视角则可为其提供一条可资借鉴的解决路径。关键词深度链接信息网络传播片面共犯行为共同说深度链接作为网络上常见的链接技术，可以深度链接行为规范属性之辨轻松地突破传统物理空间的限制，访问互联网中开放储

2、存空间的信息资源。但利用深度链接这一(一)加框链接行为的信息网络传播属性复杂网络技术侵犯他人著作权从中牟利的现象也深度链接是否属于《著作权法》中的信息网因应而生，因网络的便利性和延伸性，深度链接所络传播行为，学理及司法实务一直存在争议。如造成著作权人损失和对社会危害程度之严重性，果认为二者具有包容关系，行为人未经著作权人近年来逐渐进人刑法学者的视野。深度链接基于同意擅自链接著作权人作品之行为，则可以作为技术层面可通过两种手段实现：一种是“通过设民法上的直接侵权行为，也可以作为刑法上侵犯置链接，引导用户在被链网站的深层网页获取作著作权罪

3、的实行行为。否则只能视为为他人传播品内容”；另一种是“对储存内容链接的技术手侵犯著作权的作品提供技术服务的帮助行为。段，即用户在点击链接后，不离开设链方网站，从根据《著作权法》第10条第1款第12项的规设链方网站上直接下载该文件或者在线打开来自定：信息网络传播权是指以有线或者无线的方式第三方网站的文件来获得作品”。但在法规范向公众提供作品，使公众在其个人选定的时间和的视野之下，则可将深度链接这一复杂网络技术地点获得作品的权利。据此，信息网络传播行为界分为外链型深度链接和内链或者加框链接型深就是指以有线或者无线的方式向公众提供著作权度链

4、接。前者是指设链方通过设置链接标志，当人作品，使公众可以在其指定的时间和地点获得网络的访问者点击链接标志时，可跳转至被链方作品的行为。由此可见，信息网络传播行为的本的次级网页，获取相关作品内容；后者则是指设链质特征包括两部分内容：一是以有线或者无线的方对被链网站的作品使用加框链接技术，使用户方式提供作品；另一是使公众在自己选定的时间在设链网站上便可获取作品内容。和地点获得该作品。所以，上述两个特征就成为判断深度链接方式是否属于《著作权法》中信息131江箍擎干2015．4网络传播行为的准据。者访问被链接网站，其本质只是为网络访问者提就内

5、链或者加框链接型深度链接方式⑨而供一种信息获取的定位服务，并不能向公众提供言，认为“作品的实际提供者是被链接网站，如果作品。所以，外链型深度链接行为并不能满足信被链网站删除该作品或者关闭服务器时，设链网息网络传播行为中“以有线或者无线的方式向公站将无法向公众提供作品”的观点在学理及实众提供作品”这一本质特征，不属于《著作权法》务上很有力。但是，“使公众获得该作品”是一个中的信息网络传播行为，只是在网络空间提供技相对的概念，即在正常的情况下，网站访问者是可术帮助。因此，此类深度链接方式属于信息网络以在设链网站获取作品内容的。虽然设链方在

6、作传播的帮助行为。品被删除后不能继续传播该作品，但并不影响在刑法介入困境：共犯模式困扰正常情况下设链网站可让公众在自己网站上获取作品这一本质。据此，加框链接方式可满足“使规范层面上的两种深度链接行为方式，鉴于公众在其选定的时间和地点获得作品”的特征。其行为属性的不同，对其会适用不同的人罪模式。而就加框链接行为是否符合“以有线或者无线的(一)加框链接行为：单独入罪模式方式提供作品”这一特征，学理上存在服务器标《刑法》第217条第1款规定，“未经著作权准和用户感知标准两种观点的聚诉。坚持用户感人许可，复制发行其文字作品、音乐、电影、电视、

7、知标准的学者认为，未经权利人许可对其作品使录音录像、计算机软件及其他作品的”，构成侵犯用加框链接技术是直接侵害权利人信息网络传播著作权罪。对于“复制发行”，理论上虽存在不同权的行为。相反，站在服务器标准立场的学者反见解，但将其理解为包括复制、发行或者复制且发驳：“如果适用用户感知标准来追究行为人的直行行为的观点处于通说地位，亦被司法解释所接接侵权责任，将极大地阻碍搜索技术的发展，利益受。⑧换言之，行为人未经著作权人许可加框链接平衡荡然无存。”其实，服务器有作品是信息网著作权人作品，能否构成《刑法》第217条第1款络传播行为的必要条件，

8、否则无法实现向公众提规定的“复制发行”行为的依据是判断加框链接供作品的目的。但传播者不需要将每一传播作品是否属于“复制”抑或“发行”行为。都储存在自己的服务器之中，就如民法之中的无加框链接行为能否构成《刑法》第217条中