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1、重庆社会科学ChongqingSocialSciences2005年第9期(总第129期)No.9,2005(SerialNo.129)区际遗嘱继承制度基本问题比较研究杜江涌摘要:本文在对四法域遗嘱继承制度进行比较研究的基础上,总结其发展趋势,就我国遗嘱继承制度的完善提出自己的见解,以期为21世纪《中国民法典·继承编》的制定提供有益的参考。关键词:四法域;遗嘱继承制度;比较研究;立法建议中图分类号:DF524文献标识码:A文章编号:1673-0186(2005)09-0078-06作者简介:杜江涌(1975-),男,山西太谷人,西南政法大学民商法学院,讲师,博士生(重庆40003
2、1)。继承法律制度经历了从法定继承向遗嘱继承的某种权利。是之谓社会本位之法制”。[2](P37)遗嘱人处漫长发展过程。西人说“在《创世纪》里找不到真分自己身后财产的法律行为,对相关当事人的利益有正的遗嘱继承的痕迹,不过表示家长有某种权利,在重要的影响,因此,法律对遗嘱继承的有效条件设计死亡时赐予他们的财产而已。”人们往往习惯在自己了相应要求。死后,由法律来安排自己身前的财产。而随着社会的(一)立遗嘱能力发展,个人意识的觉醒,人们越来越强调个人意志,热比较两岸四地立遗嘱能力的有关规定,我们可以衷于按自己的意愿来分配遗产,于是,遗嘱继承制度得出如下结论:应运而生。第一,公民的遗嘱能力
3、是一种特殊的行为能力,笔者认为,要充分发挥法律的规范、导向功能,无行为能力即无遗嘱能力,完全行为能力人有遗嘱能法治建设进程就必须同社会过程本身紧密联系,即法力。这是四法域立法的通例。律生活化。对此,马林诺夫斯有一段精辟论述:“法是第二,对于行为能力受限制的未成年人和禁治产社会的有序性原则,它是社会中每个人的实际行为。人是否有遗嘱能力问题,祖国大陆继承法采取遗嘱能我服从法律不仅是因为我怕被监禁或罚款,而且是因力和民事行为能力完全一致的方式,规定18周岁(成为如果我不服从,我和其他人之间所建立的经济的、年年龄)以上的理智健全的完全行为能力人和16周社会的、感情的和政治的交往的平衡就会
4、被打破,其岁以上18周岁以下的以自己的劳动收入作为主要生他人就会逐渐割断与我的交往,从而使我孤立,使我活来源的未成年人可以立遗嘱,限制行为能力人和无们所熟悉的生活不能继续下去。”[1](P55)行为能力人所立遗嘱无效。澳门民法和台湾民法则他山之石,可以攻玉。基于此,笔者试就我国四采取遗嘱能力和民事行为能力不一致的方式。他们法域遗嘱继承制度进行研究、探讨,以期抛砖引玉,认为作为遗嘱能力,最主要的是判断能力或意思能力对我国内地遗嘱继承制度的完善有所裨益。而不是行为能力。因此,一定条件下的未成年人也可一、遗嘱继承的有效条件以立遗嘱。“义务之负担,不必尽由义务人之意思,法律之任(二)意思
5、表示务,亦未必尽在保护个人之权利。为使社会共同生活遗嘱权利是公民权利体系中具有独特功能和价之增进,法律即强使负担特定之义务,限制或剥夺其值的一种权利。[3]遗嘱必须是遗嘱人的真实意思表本文系重庆市教委人文社科项目,项目编号:05JWSK020;西南政法大学资助重点科研项目,项目编号:05CSL01。78示。原因在于:遗嘱意旨及遗嘱人姓名,全部予以录音,将录音带当第一,设立遗嘱的行为是与特定身份相联系的单场密封,并记明年月日,然后由见证人全体在封缝处方法律行为,遗嘱只与某个个人的人身相联系并完全同行签名。取决于他本人的意愿,不能由他人代理,也不以他人4.就密封遗嘱而言:四法域中中国
6、澳门和中国台湾的意思表示为要。对此做了规定,其使用条件可归纳为以下几点。[4](P1077)第二,只有真实的意思表示才能代表人的意愿,(1)必须由遗嘱人在遗嘱上签名;(2)必须将遗嘱才有利于保护遗嘱人自由处分其财产的合法权益,同密封并在密封处签名;(3)必须在有2个以上的证人时也有利于保护继承人的合法继承权。在场的情况下将密封后的遗嘱提交给公证人,并向公基于此,两岸四地都要求遗嘱为当事人本人意愿证人申明遗嘱系自己亲笔所写或由他人代写但经本的真实体现,以期达到当事人预期的法律效果。人亲自审阅并签名;(4)公证人应将声明的内容记载(三)遗嘱方式于封纸之上或另行制作公证证书并在封条上与
7、证人、遗嘱的方式是指遗嘱制作、设立的法定方式,这遗嘱人一起签名,注明年月日。是遗嘱的形式要件。遗嘱是否依法定的方式作出,直二、遗嘱的撤销接关系到遗嘱内容是否发生法律效力,关系到遗嘱指遗嘱是当事人意思自治的产物,作为意思自由的定的继承人能否取得遗产。表现形式之一,立法允许遗嘱人随时撤销其所立的遗比较两岸四地法律的规定,相同的规定有:1.公嘱。但遗嘱是要式法律行为,故非依法定的方式,不证遗嘱、自书遗嘱、代书遗嘱为遗嘱的主要形式;2.发生遗嘱撤销的效力。遗嘱方式中的见证人必须是与继承和
