我国公司法对关联交易的规定及完善.pdf

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1、管理IMarch3／2014I我国公司法对关联交易的规定及完善文I邓珊现行公司法对关联交易的规制。因为不正当关联交易的深刻根源于公法实践中出现了一些母公司受利益的驱使㈠不正当关联交易的禁止。新公司法司治理棚制，由此可见，优化公司治理机制，从而以不正当手段觇避子公司的债务，并从第21条规定：“公司的控股股东、实际控制有助与预防不正当关联交易．如限制大股东中获得不当利益的隋况。所以，应该在公司人、董事、监事、高级管理^员不得利用其关的投票权，累积投票制，对股东知情权的保法中增加母公司对子公司的债权受偿顺位联关系损害公司利益。违反前款规定，给公护，加

2、强股东，董事，监事，高级管理人员的问题的规制。为有效地保障子公司其他债权司造或损失的，应当承担赔偿责任。”诚信义务。人的债权的受偿，最大限度地保障子公司的／-)表决汉的回避。(二)加强防范制度。这是现行公司法比正常经营和整体禾U益，我国公司法在构建母新《公司法》第125条规定：“上市公司较薄弱的—环。公司对子公司的债权受偿顺位制度时应该董事与董事会l义决议事项所涉及的企业(1)完善重要关联交易股东大会批准制确立适当的居次程度。居次应该区了／丁＼母／~1公司有关联关系的，不得对该项决议行使表决度。我国公司法16条虽然规定了，为公司股的债权是否基于

3、不正当行为所得，对基于母权，也不得代理其他董事行使表决权。该董东或实际控制^提供饵保的，必须经股东会公司的不正当行为所得的债权应该劣后受事会会议由过半数的无关联关系董事出席或股东大会决议。149条规定董事、高级管偿，但是对于基于合法行为所得的那部分债即可举行，董事会会议所作决议须经无关联理人员与本公司订立合同或者进行交易需权应该按照正常的受顷序受偿，不应该居关系董事过半数通过。出席董事会的无关联要股东会或股东大会同意。但范围及其狭次。其设置必须非常谨滇，如果居次程度设关系董事^数不足三^的，应将该事项提交窄，许多其他形式的关联交易无须批准，未置

4、不当，则可能遏带lJ母公司设立子公司或者上市公司股东大会审议。”形成完善的股东大会审批制度。公司法应规在子公司存在破产危险时失去得到母公司(三)自我交易的限制。149条规定了董定对公司产生重大影响的关联交易必须经的援助而度过难关的机会，从而无法发挥事、高级管理人员自我交易的限制。过股东大会的批准。“深石原则”应有的作用。(四)公司人格否认《公司法)20条建立(2)建立关联董事，关联股东回避制度。实质合并原则在关联企业破产清算程了“公司人格否认”原则。我国公司法125条仅仅对上市公司的董事序的适用。实质合并原则我个人认为实质合(五)新公司法第21

5、7条对关联关系进回避的规定。没有对非上市公司的董事作出并原则主要针对关联企业的破产问题，规定行了基本界定：“关联关系，是指公司控股股回避规定。也没有建立关联股东回避制度。在破产法里更为适宜。东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员公司法应f建全关联董事，关联股东的回避制(2)对中小股东救济股东派生诉讼我与其直接或者间接控制的企业之间的关系，度。国新修订的《公司法》第152条规定了股东以及可能导致公司利益转移的其他关系。但(3)健全关联交易披露制度。我国公司派生诉讼制度，赋予股东提起派生诉讼的权是，国家控股的企业之间不1又因为同受国家法缺乏对非上

6、市公司关联交易的披露的具利。股东派生诉讼的规定，将对提高我国公控股而具有关联关系。”此外，公司法16条，体朔1定。司治理水平、保护中小股东利益起到重要作123条，148条都对关联交易进行直接或间(4)独立董事发表意见制度。是指上市用。但没有明确说对不正当关联交易是否可接的限制。公司进行关联交易时，独立董事必须对关联以代位诉讼。但是，公司法对关联交易的规则，仍有交易是否有损公司和股东的利益发表意见。股票回购制度，我国公司法75条143许多盲点，操作性不是很强，如对关联交易这f羊防范关联交易损害公司利益，有利于保条规定股票回购制度，但没有规定股东受

7、到的主体范围规制不足，如董事利用家人、朋护中小股东与债权^的利益。不正当关联交易损害后可以要求公司回购友即“影子董事”与公司做交易未纳入关联(5)规定关联交易必须书面记载。强调其股份。为了保护中小股东的利益，应该赋人范围，在认定时就比较困难，表决回避制关联交易必须书面形式，有利于／J、股东，债予中小股东在受到不当关联交易严重侵害度并未成为广泛规定，而是仅限于上市公司权^在事后查证关联交易记录，追究相关人时或多次受不当关联交易侵害时享有股份关联董事，未充分规制滥用资本多数决，尤的责任。可借鉴的立法例：《深『I经济特区国回购请求权。其对于如何证实违

8、法关联交易及判断关联有独资条例》第14条。总之，关联企业与关联交易有存在的交易的公平性尚未规定统一且具操作性的(三)事后救济制度。必然}生，而关联交易