我国上市公司非公允关联交易的公司法规制

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1、华中科技大学硕士学位论文我国上市公司非公允关联交易的公司法规制姓名：冯拓夫申请学位级别：硕士专业：法律指导教师：刘敢生20090523华中科技大学硕士学位论文的主体上来看，一方为上市公司,相对方为上市公司的关联人。通过前面分析可以发现，关联交易的概念与关联方密不可分，它在关联方之间进行，是关联人之间转移资源或者义务的行为，衡量上市公司的交易行为是否关联交易，首先在于上市公司的交易双是否属于关联方,因而对关联方的判断也是规制关联交易的基础。1.1.2关联方的法律界定1）关联方的内涵关联方（re1atedparty）也称“关连人士”，“关联人”，“关联企业”等。最早对关联方进行界定

2、并专章立法的国家是德国，1965年公布并于1993年修改的德国《股份公司法》将关联企业划分为四类，其中，第1编第1部分第16条规定了多数参股企业与被参股的企业；第17条规定了支配与从属企业；第18条的康采恩企业以及第19条的互相持股企业。1《国际会计准则24——关联方披露》中将关联方定义为“在财务和经营决策中，如果一方有能力控制另一方或对另一方施加重大影响，则认为他们是关联方。”美国1993年《证券法》第2（a）11条和美国1934年《证券交易法》第3（a）21条将关联人界定为：“除发行人之外的直接或间接控制发行人或者由发行人控制的任何人，或者与发行人一起直接或间接第受着共同控

3、制的任何人。《日本财务诸表规则》第8条规定：“一公司实质拥有另一公司20%以上，50%以下的股份或出资额，并通过人事、资金、技术等手段影响该公司的财务与经营策略者为关联公司。”2台湾公司法专设的“关系企业”章节将其定义为“独立存在而相互间具有下列关系之企业:有控制与从属关系之公司;相互投资公司”。我国新《公司法》第21条对关联方明确为“公司的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员”，第217条对关联关系也进行了基本界定：“关联关系，是指公司控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员与其直接或者间接控制的企业之间的关系，以及可能导致公司利益转移的其他关系。但是，国家控

4、股的1卞耀武主编.德国股份公司法[M].法律出版社.1995年版2金德环主编.证券市场基本问题研究[M].上海财经大学出版社.1998年版.第五篇.第305页。3华中科技大学硕士学位论文企业之间不仅因为同受国家控股而具有关联关系。”2006年5月修订的《上海证券交易所股票上市规则》第10.1.2区分了上市公司的关联法人与关联自然人。10.1.3列举了上市公司关联法人的范围：（1）直接或者间接控制上市公司的法人；（2）由上述第（1）项法人直接或者间接控制的除上市公司及其控股子公司以外的法人；（3）由第10.1.5条所列上市公司的关联自然人直接或者间接控制的，或者由关联自然人担任董

5、事、高级管理人员的除上市公司及其控股子公司以外的法人；（4）持有上市公司5%以上股份的法人；（5）中国证监会、本所或者上市公司根据实质重于形式的原则认定的其他与上市公司有特殊关系,可能导致上市公司利益对其倾斜的法人。310.1.5列举了关联自然人：（1）直接或间接持有上市公司5%以上股份的自然人；（2）上市公司董事、监事和高级管理人员；（3）第10.1.3条第（1）项所列法人的董事、监事和高级管理人员；（4）本条第（1）项和第（2）项所述人士的关系密切的家庭成员,包括配偶、年满18周岁的子女及其配偶、父母及配偶的父母、兄弟姐妹及其配偶、配偶的兄弟姐妹、子女配偶的父母；（5）中国

6、证监会、本所或者上市公司根据实质重于形式的原则认定的其他与上市公司有特殊关系，可能导致上市公司利益对其倾斜的自然人。4可见，对关联方关系、范围的界定通常有两种模式，一种是概括式，即对关联交易进行总的概括，赋予关联人“质”的含义并加以规定，其优点在于可以防止因列举而挂一漏万，这也是“实质重于形式”原则的体现，但因人们对概念的理解有异，势必影响实践上的操作。第二种是列举式，这种方式简洁明了，便于操作，有利于证券市场的监管，但随着社会和经济的不断发展，新事物，新现象不断涌现，加之关联交易的复杂性，难以穷尽其外延，列举式弊端也日益暴露。对比以上两种标准，我国相关立法从内涵和外延两方面对

7、关联人进行准确界定是较科学合理的。以概括式界定其内涵，以列举式划定其外延，使人们既了解关联人“质”的规定性，又了解其具体包含的范围。3上海证券交易所股票上市规则.第10.1.4条 4上海证券交易所股票上市规则.第10.1.5条4华中科技大学硕士学位论文2）关联方的特征（1）关联方为独立法人或自然人关联交易的主体需为独立法人或自然人，具备相应的民事行为能力与民事权利能力，这也是其在关联交易中承担相应法律责任的前提，较为常见的情形有上市公司的直接或间接控制人，上市公司的董事、监事及高级管理人员。