有关项目实中索赔与业主方反索赔问题的思考.doc

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1、有关项目实施中索赔与业主方反索赔问题的思考【摘有关项目实施中索赔与业主方反索赔问题的思考【摘有关项目实施中索赔与业主方反索赔问题的思考【摘要】在项目实施中，充斥的索赔与反索赔。这是一场工程承包方与建设单位之间，工程总承包方与工程分承包方之间的博弈。本文就对此进行了一个思考。【关键词】项目；索赔；反索赔项目中的索赔，又被称之为施工索赔，一般是由承包工程一方提出来的。具体说来，就是指工程承包者在施工过程中因为非自身原因导致的额外施工费用支出或者资产损失，其通过合法的法律途径和程序，运用法律武器为自己挽回经济损失的行为，而反索赔则是指被索赔的一方，通过对工程承包商给出

2、的工程索赔方案的审核，确定施工方哪些索赔条件不合理，并不予赔偿的行为。在工程项目过程中，充满了索赔与反索赔的博弈。无论是施工方还是建设单位都在为维护自身的利益做着最大努力。如何看待项目实施中索赔与反索赔问题，本文试着从索赔和反索赔两方面入手进行了一个思考。一、索赔（一）产生索赔的原因。项目在施工过程中存在的风险，其产生的原因来自方方面面，诸如：自然、人为、社会、法律、经济等。其承担者由签订工程合同的甲乙双方承担。在施工过程中，风险是不可避免的存在着。这是因为工程项目是一项综合性的社会经济活动，不确定性隐藏在整个工程项目全过程中，致使工程出现成本上升、设计修改以及

3、工期延长等现象。这些现象的出现，自然导致工程的预计社会经济效益与实际社会经济效益出现偏差，给工程承包商带来经济损失，进而导致索赔的出现。总体来说，项目索赔主要来自三个方面：工程合同、工程设计以及不可抗力事件。（二）项目索赔的分类项目施工中的索赔主要分为三类，即合同内明示的索赔、合同内未明示的索赔以及优惠索赔。1、合同内明示的索赔。顾名思义，此类索赔是指项目承包方跟建设单位所签订的合同中有着明确条款的，工程承包方有章可循有法可依的索赔。2、合同内未明示的索赔。这类索赔，其索赔的要求很难在双方签订的合同中寻到可以作为依据的明确条文，但是其在法律上又有找到对应的支持。

4、此类索赔是一种合同外的索赔。通常被之为“隐含条款”或“默认条款”。3、优惠索赔。即影响性索赔，此类索赔的情况最为特殊。工程承包方在实际的项目施工中的确受到了经济损害，但在其与建设单位签订的合同中却找不到支持索赔的条文依据，同时在法律上也找不到明确的法律支持。这种情况，工程承包方大都会向建设单位索取部分优惠性措施，来降低和挽回自己的损失。（三）处理原则以及程序1、处理原则合同是处理索赔的首要原则和依据。工程合同的种类较多，不同的工程合同，其索赔的依据也不尽相同。以索赔中较为常见的不可抗力事件为例：目前国内现行的《建设工程施工合同文本》就不支持将不可抗力事件列入索赔

5、范围。工程承包方所有因不可抗力事件导致直接或间接经济损失都应独自承担，与建设单位无关；而国外通用的《土木工程施工合同条件》（即fidic），则支持将不可抗力事件列入工程索赔范围，工程承包方可以向建设单位索赔。因此，合同的不同，其支持索赔的范围就不同。在实际工作中，索赔工作应该将合同列为首要原则和依据。2、处理程序一旦索赔事件发生，工程承包方应在相关招标书及合同文本中规定的时限里，提出索赔要求，并递交索赔意向书。项目工程的监理在获得索赔意向书后，要对索赔事件进行一个大致的了解，主要包括以下几点：索赔事件发生的原因，出现的地方、索赔的数额和索赔的依据等。然后，项目工

6、程的监理应该建立一个相应索赔档案，紧跟事态发展，关注事件影响。及时检查工程承包方的相关记录，并主动积极地收集相关证据。如果条件允许，项目工程监理应同相关施工承包方负责人、建设单位负责人一起到现场进行实地的检测和核对。同时，在合同限定的期间内，工程承包方应提交索赔报告，并附上经过现场监理工程师认定的相关记录和证明材料。在经过监理工程师审核后提交建设单位。建设单位依据相关的合同条件，以及监理工程师提供的证据以及索赔事件发生的原因、责任认定等各方面要素，对工程承包方的索赔要求进行审核，最终决定是否予以赔付。项目施工中的索赔，因事件的大小、原因的复杂程度、索赔数额的确定

7、以及责任认定范围等因素，其处理时间长短不一，花费的精力也各不相同。二、反索赔对于工程承包方来说，其所要面对的索赔要求来自面颇为广泛：既可能是来自建设单位，即业主，又可能来自于工程总（分）承包商；既可能来自联营成员，又可能来自材料供应商。（一）反索赔的产生反索赔指的是被索赔的一方，通过对工程承包商给出的工程索赔方案的审核，确定施工方哪些索赔条件不合理，并不予赔偿的行为。它的主要任务不仅仅是保护业己方的利益，更是对项目施工过程中即将产生的或者可能产生的损失的预防。索赔，是对已产生的损失的一种扑救工作，而反索赔则是对将来会发生的损失的一种预防工作。某种意义上来说，反索

8、赔工作的重要性大于索赔工