关于统一内、外资企业立法的思考与建议-论文.pdf

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1、关于统一内、外资企业立法的思考与建议刘俊海摘要：按照投资者的身份是否为外国人而将企业立法区分为内资企业立法与外资企业立法．不仅违反了公司平等、股东平等原则，而且容易诱发制度之间的不正当竞争。建议立法者坚持平等与国民待遇原则，整合特别公司法的制度资源，废止外商投资企业法，将所有外商投资公司全部纳入公司法的调整轨道，打造统一的、普通的、一般的公司法。不采取法人形式的外资企业虽不能适用《公司法》，但可分别纳入《合伙企业法》、《个人独资企业法》和《合作社法》调整范畴。针对外商投资的特殊性，可制定《外商投资促进法》。关键词：外商投资企业法；公司法；制度差异；法律统一中图分类号：D91

2、3．991文献标识码：A文章编号：1003—854X(2014)O1—0072—07我国于20世纪70年代末确定了对外开放政资实行准人前国民待遇加负面清单的管理模式”，策，外商投资企业立法也旋即启动。到目前为止，“统一内外资法律法规，保持外资政策稳定、透明、我国已经基本形成一个以《中外合资经营企业法》、可预期”。①因此，为进一步释放改革活力，扩大对《中外合作经营企业法》、《外资企业法》及其实施外开放．建立开放型经济体系，实现民富国强的中条例、细则为核心、以相关规章和规范性文件为配国梦，抓紧推动《公司法》与外商投资企业立法体套的比较完备的外商投资企业立法体系。内容覆盖系的联动

3、修改及并轨改革已迫在眉睫，刻不容缓。了投资准入、外商投资企业的设立、合并、分立、增减资、股权变更、境内投资、并购、清算等企业一、外商投资企业法的历次修改回顾经营的全过程。外商投资企业立法体系不仅奠定了外商投资企业的法治基础，也为我国1993年《公外商投资企业立法体系先后经历了20世纪90司法》的出台和国有企业进行现代企业制度改革提年代与21世纪初的两次大规模修改。供了制度标杆．更为重要的是其对于我国吸引外来(一)20世纪9O年代的第一次修改资本、先进技术和管理经验，开辟我国市场都发挥为优化外商投资环境，放宽市场准入条件，赋了积极的作用，受到国内外投资者的充分肯定。予合营企业

4、更大的经营自主权，全国人大常委会于但随着时间推移，外资企业法的立法技术和实1990年4月4日修改了《中外合资经营企业法》。体内容存在的缺陷开始暴露出来．不再适应对外开主要内容包括以下四个方面：放需要，急需进一步改革。全国人大常委会于20131．增加了国家征收条款。为提振外国投资者投年10月30日公布的《十二届全国人大常委会立法资信心，新法第2条增加了第3款：“国家对合营规划》中明确包括《中外合资经营企业法》、《外企业不实行国有化和征收；在特殊情况下，根据社资企业法》与《中外合作经营企业法》等立法修改项目。党的十八届三中全会强调．要“实行统一的本文系教育部人文社会科学重点研究

5、基地重市场准人制度，在制定负面清单基础上，各类市场大项目“金融危机背景下的我国公司法现代化研主体可依法平等进入清单之外领域。探索对外商投究”(项目编号：2009JJD820009)的核心研究成果。72l江汉论坛会公共利益的需要，对合营企业可以依照法律程序例》。此次修改涉及的五项内容主要围绕我国政府实行征收．并给予相应的补偿”。国家既郑重承诺在加入WTO谈判中的承诺而展开。对合营企业不实行国有化和征收政策，也规定在特1．废除了外汇收支平衡条款。修改前的《中外殊情况下实行征收时恪守的法定程序与条件。但鉴合作经营企业法》第20条与《外资企业法》第l8于“社会公共利益”与“相应补偿

6、”均属于模糊词条第3款、《中外合资经营企业法实施条例》第75语，确定性与可预期性过于微弱。条均有外汇收支平衡条款。而(TRIMs协议》第22．修改了董事长任命条款。在修改前，董事长条及其所附《解释性清单》第2项禁止各缔约方通一律由中方合营者担任．副董事长一律由外方担过外汇平衡要求限制企业进口。鉴于我国对外贸易任。不管中方股东持股多寡，中方股东均可担任董发展和外汇体制改革深化的背景，外资企业开展经事长，剥夺了外国投资者担任董事长的权利。新法营活动所需外汇无需继续受限．全国人大常委会于第6条规定：“董事长和副董事长由合营各方协商2000年10月31日删除了外汇收支平衡条款，国务

7、确定或由董事会选举产生。中外合营者的一方担任院于2001年7月22日删除了《中外合资经营企业董事长的，由他方担任副董事长”。与旧规定相比，法实施条例》第75条。新规定允许外方股东担任董事长是一大进步。但美2．删除了本地含量条款。《中外合资经营企业中不足是，小股东即使在董事会参选董事长、副董法》第9条第2款曾规定：“合资企业所需原材事长时双双落榜，仍可依法担任副董事长，董事会料、燃料、配套件等，应优先在我国购买，也可由意志被立法者所取代。合营企业自筹外[，直接在国际市场上购买”：3．大幅调低了合营企业享受税收优惠的门