从言语行为的构成性规则看_法源条款_的缺失

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1、修辞学习)&&.年第-期/总%$.期0从言语行为的构成性规则看“法源条款”的缺失陈启庆（莆田学院中文系，福建莆田$"%%&&）提要任何法律法规的文本都是一种言语行为，任何言语行为都有一定的构成性规则。可惜，由于缺乏法律言语行为构成性规则的意识，常常造成一些法律法规出现原本大可避免的缺失。我国法律法规中“法源条款”的普遍缺失便是法律言语行为构成性规则意识淡薄的一个表现。“法源条款”不仅仅是一个立法的语言技术问题，更是一个能不能自觉地“依法立法”的问题。关键词依法立法法典准则法律规范法源条款任何法律法规的文本都是一种言语行为，任何

2、越大，立法数量急剧增加。统计资料表明，自%*,*年言语行为都有一定的构成性规则。’%(可惜，由于缺乏至)&&-年.月，全国人大及其常委会共审议通过包法律言语行为构成性规则的意识，常常造成一些法括宪法在内的法律$)$件（现行有效)%)件），有关律法规出现原本大可避免的缺失。法律问题的决定%$#件，法律解释%&件；国务院制（一）定了*,&件行政法规（现行有效."&件）；有立法权今天许多人回想起)&&$年发生在广州的“孙志的地方人大及其常委会制定了上万件地方性法规刚案件”仍会记忆犹新：受聘于广州达奇服装有限公（现行有效,"&&多件）

3、；民族自治地方制定-#&多件司的青年大学生孙志刚，一天晚上外出上网，因忘带自治条例和单行条例。’$(（+.-）然而，与此同时，其所暴身份证，亦无暂住证，便被警察当作“三无人员”强制露出来的法律质量问题也愈来愈多，越来越引起人收容，之后被打致死。应该说孙志刚被强制收容本们的关注和担忧。如越级授权、越权立法、法律规范身并非没有法律根据，其依据恰恰是国务院%*#)年之间彼此互相抵触甚至矛盾、地区主义、部门主义乃"月发布的行政法规———《城市流浪乞讨人员收容至不良法律等等不一而足。遣送办法》。事后人们发现，国务院虽然有制定并颁这当中固

4、然有这样那样的缘故，但我们以为，立布行政法规的权力，但却无权就限制公民人身自由法者的法典意识不强、立法过程中没有严格遵循“法方面立法，从而引起人们对这部行政法规本身合法典准则”无疑是其根本原因之一。性的质疑。（二）无独有偶，在%***年#月$&日沈阳市人民政什么是“法典准则”？法典准则又可以称为渊源府发布的《沈阳市行人与机动车道路交通事故处理准则。胡范铸教授认为，在法律言语行为中“一切行办法》中，人们也看到了类似“行人违章撞了白撞”的为都要服从法典的规定。而法典的一切从概念出内容规定。这一规定理所当然地受到人们的严厉批发，一切

5、概念均需要加以定义，一切概念的定义均需评。因为，首先地方政府无权就交通事故的民事损要一定的程序方可确认；一个定义一旦被确认则非害赔偿制定规则；其次这一规定也与民法通则相抵经同样的或者更严格的程序不得更改。一切定义在触。因此，它完全“是反人道的，是反正义的，是反人常识层面都可理解，一切定义彼此不能互相冲突，一权的！”’)(（+)",）而面对这一于情不通、于理不合、于法旦发生冲突，解决冲突的程序是具体法服从根本法，无据的地方规章，人们不禁要问：地方政府怎么啦？一般法服从特别法。”’%(这样的规章又是如何得以诞生的？由此而言，法典准

6、则至少具有以下特征：其实，上述问题不是偶然的。第一，要“有法可依”。随着“依法治国，建设社会主义法治国家”这一第二，要“依法执法”。一切司法的行为都必须战略目标的确立，近年来，我国的立法步伐可谓越迈合乎法律的规定，“以法律为准绳”，做到于法有据，!"#!正所谓“法无明文规定不为罪”、“法无明文规定不处谁授、又揭显了法与法之间的“母子”关系。如：罚”。如长期以来，对非法同居者只能诉诸道德谴责#为了便于《中华人民共和国中外合资经营而无法给予法律制裁便是明证。企业法》的顺利实施，特制定本条例。（《中华人民第三，要“依法立法”。任何立

7、法行为都要根据共和国中外合资经营企业法实施条例》）上位法来制定下位法。这样，对同一社会关系进行$根据中华人民共和国著作权法第五十四调整时，便不会出现不同的法律规范常常有不同的条的规定，制定本实施条例。（《中华人民共和国规定，从而出现法律规定之间发生不一致甚至相互著作权法实施条例》）抵触的现象，即所谓的“法律尴尬”。%根据中华人民共和国宪法第五十五条“保由此，在法律法规的文本结构上便产生了一个卫祖国、抵抗侵略是中华人民共和国每一个公民“法源条款”的问题。的神圣职责。依照法律服兵役和参加民兵组织是（三）中华人民共和国公民的光荣义务

8、”和其他有关条所谓“法源条款”指的是在一部法律法规的文本款的规定，制定本法。（《中华人民共和国兵役结构中，首先应该有这样一个条款，专门说明制定本法》）法（本法规）的上位法依据。（四）不同的应用文体有着不同的形式规范与书写格一种法律法规中“法源条款”的有无，不但是一式。作为应用